傳統(tǒng)醫(yī)藥權(quán)益保護(hù)思考范文

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傳統(tǒng)知識是人類社會長期發(fā)展的結(jié)晶，在一些重要領(lǐng)域，如食品、農(nóng)業(yè)以及醫(yī)療事業(yè)中，一直并將繼續(xù)發(fā)揮重要作用。但擁有科技、經(jīng)濟以及政治優(yōu)勢的發(fā)達(dá)國家，似乎并不愿意承認(rèn)傳統(tǒng)知識的價值，也不愿承擔(dān)與其使用相關(guān)的任何義務(wù)，這種情況在傳統(tǒng)醫(yī)藥領(lǐng)域尤為突出。本文從人權(quán)角度來分析傳統(tǒng)醫(yī)藥知識應(yīng)當(dāng)獲得權(quán)利保護(hù)的正當(dāng)性。

1典型案例

1．1印度的楝樹(NeemTree)與姜黃案在印度，自古以來人們一直知道楝樹(NeemTree)可以用來治療各種疾病。楝樹的樹皮可以清潔牙齒，樹葉汁可以預(yù)防某些皮膚疾病以及控制寄生蟲感染，種子則被用作殺菌劑和殺蟲劑。在這一知識啟發(fā)下，研究人員發(fā)現(xiàn)azadirachtin是楝樹種子中具有很強殺菌作用的有效物質(zhì)，且對人體無害。美國w．R．Grace&Co．(Grace)公司于1992年6月在美國專利局就azadirachtin的作用申請專利，并獲得批準(zhǔn)(No．5281618專利)。該專利保護(hù)范圍是穩(wěn)定的aza•dirachtin溶液和相應(yīng)的生產(chǎn)方法。1994年3月，以這個專利為基礎(chǔ)的產(chǎn)品在美國上市，并被廣泛使用。此外，千百年來，印度人一直使用姜黃(Curcumalongs)治療多種疾病和創(chuàng)傷。1995年美國密西西比大學(xué)了解到并利用了印度人的這一知識，并借此取得了“利用姜黃治療創(chuàng)口”的方法專利(USPat．No．5401504)。雖然在印度民間以及政府的一致反對下美國撤銷了這一專利，但傳統(tǒng)知識的作用可見一斑。

1．2Genencor公司剽竊案Genencor公司長期為寶潔公司的清潔劑產(chǎn)品提供起清潔作用的蛋白酶，這種能使衣服變白的酶來源于肯尼亞博果爾湖底微生物。當(dāng)?shù)厝撕茉缇桶l(fā)現(xiàn)博果爾湖水具有消除疲勞、治療病痛的作用，他們視湖為神靈，祭拜湖水已經(jīng)成為當(dāng)?shù)亓?xí)俗。Genencor公司了解到這一情況后，設(shè)法取得了湖水、湖底泥土的樣品，經(jīng)研究很快找到了其中起關(guān)鍵作用的酶，并于1999年向美國專利商標(biāo)局(USPTO)申請專利，該專利在2001年獲得了授權(quán)。借此專利，Genencor公司于2001年與寶潔公司簽訂了5年的全球銷售合同，這帶給Genencor公司超過6億美元的收益。當(dāng)?shù)厝嗣衽c肯尼亞政府獲悉此事后十分不滿，譴責(zé)Genencor公司在未經(jīng)肯尼亞政府同意下獲取博果爾湖的微生物，并且還申請專利，占為已有，是生物剽竊。但Genencor公司宣稱他們是開創(chuàng)了一項新技術(shù)，使博果爾湖生物酶能工業(yè)化生產(chǎn)…。以上只是“生物剽竊”的個別案例，研究表明，在西方圍家常用的近120個源自植物的藥品中，約77％的藥品利用了土著和地方社區(qū)相關(guān)傳統(tǒng)醫(yī)藥的知識。

2人權(quán)概述

人權(quán)作為現(xiàn)代法治社會的根本特征之一，備受當(dāng)今世界各國的普遍關(guān)注。在《世界人權(quán)宣言》中，人權(quán)被認(rèn)為是與生俱來的、無需經(jīng)過承認(rèn)的權(quán)利，世界上的每個人都享有這種權(quán)利，無論在什么時候、什么地點，只要憑借人類的身份，就享有這種權(quán)利。到了現(xiàn)代，發(fā)展權(quán)逐漸成為人權(quán)的重要內(nèi)容。1948年，聯(lián)合國大會通過了《世界人權(quán)宣言》，開宗明義的指出，“對人類家庭所有成員的固有尊嚴(yán)及其平等的和不移的權(quán)利的承認(rèn)，乃是世界自由、正義與和平的基礎(chǔ)”，“人人生而自由，在尊嚴(yán)和權(quán)利上一律平等。……人人有資格享受本宣言所載的一切權(quán)利和自由……”。1966年聯(lián)大通過了《國際人權(quán)公約》，即《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》和《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》及其議定書，以法律的形式確認(rèn)了’《世界人權(quán)宣言》的基本內(nèi)容，同時突出地確認(rèn)了民族自決權(quán)、自然資源和財富的主權(quán)等人權(quán)內(nèi)容。此時，人權(quán)的內(nèi)涵被賦予了更豐富的含義，內(nèi)涵逐漸充實。1984年聯(lián)大通過《人民享有和平權(quán)宣言》，宣布全球人民享有和平的神圣權(quán)利；1986年通過《發(fā)展權(quán)利宣言》，確認(rèn)發(fā)展權(quán)是一項不可剝奪的人權(quán)。1993年聯(lián)合國世界人權(quán)大會通過的《維也納宣言和行動綱領(lǐng)》，進(jìn)一步強調(diào)人權(quán)的普遍性與特殊性的統(tǒng)一和人權(quán)組成的不可分割性。至此，發(fā)展權(quán)逐步進(jìn)入現(xiàn)階段人權(quán)的核心內(nèi)涵。追溯人權(quán)內(nèi)涵的發(fā)展軌跡，可以發(fā)現(xiàn)，發(fā)展權(quán)是國際社會不斷分化與相互妥協(xié)中出現(xiàn)的新型人權(quán)，目前對發(fā)展權(quán)的理解尚未統(tǒng)一，不同的分析角度與分析方法得出不同的發(fā)展權(quán)的結(jié)論。關(guān)于人權(quán)的分析，主要有內(nèi)涵分析法、代際分析法、主體論分析法以及結(jié)構(gòu)分析論等。不同的解釋方式以及所處背景環(huán)境的差異，可以導(dǎo)致對發(fā)展權(quán)出現(xiàn)不同的理解，這就要求應(yīng)以審視的眼光來看待對發(fā)展權(quán)的不同詮釋。在對發(fā)展權(quán)的認(rèn)識上，我們應(yīng)當(dāng)本著歷史與發(fā)展相結(jié)合、特殊與普遍相聯(lián)系的觀點來進(jìn)行。第一，發(fā)展權(quán)是全面的人權(quán)。發(fā)展權(quán)產(chǎn)生于發(fā)展中國家或者地區(qū)反抗西方發(fā)達(dá)國家工業(yè)化的擴張，特別是擺脫對西方發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟依附的過程。但發(fā)展不單單是指經(jīng)濟上的發(fā)展，而是經(jīng)濟、政治、文化的全面發(fā)展，雖然在發(fā)展權(quán)的實踐過程中，不同的階段側(cè)重點不同，但并不是表明發(fā)展權(quán)只是人權(quán)中某一方面的發(fā)展，而是指每一權(quán)利主體多層次的全面的人權(quán)的發(fā)展。第二，發(fā)展權(quán)是人權(quán)普遍性與相對性的結(jié)合。人權(quán)是普遍存在的，它們屬于任何社會中的每一個人，但人權(quán)的實現(xiàn)總是和具體歷史階段相結(jié)合，總是特定歷史條件下的產(chǎn)物。由此來看，發(fā)展權(quán)是社會關(guān)系發(fā)展差距懸殊的產(chǎn)物，是主權(quán)、人的個體作為權(quán)利主體追求生存機會、發(fā)展機會的必然產(chǎn)物。由此看來，發(fā)展權(quán)不是一個抽象概念，它要求主體主動地行使權(quán)力，是行動與受益的統(tǒng)一。第三，發(fā)展權(quán)的集體性質(zhì)。利益和自由是權(quán)利的基本表現(xiàn)，而利益則是權(quán)利的存在方式。傳統(tǒng)人權(quán)將個人主體列為受益者，而發(fā)展權(quán)卻超出這一范圍，引入了集體或者說團(tuán)體的概念，將國家、民族、地區(qū)的發(fā)展與自由涵蓋其中。集體性并不是忽視個體的發(fā)展，相反，集體的發(fā)展的最后總目的是回饋于集體內(nèi)的每個個體。從這個意義卜講，發(fā)展權(quán)是一個復(fù)數(shù)概念。

3傳統(tǒng)醫(yī)藥知識發(fā)展權(quán)分析

現(xiàn)在，傳統(tǒng)醫(yī)藥知識成為剽竊對象已是無可爭辯的事實。現(xiàn)有的制度安排，對于發(fā)達(dá)國家來說意味著權(quán)利保護(hù)，但對于發(fā)展中國家和地區(qū)來說，則意味著剽竊行為的合法性。但是，這種合法性應(yīng)該說只是暫時的或者名義上的，因為它與人權(quán)的基本原則相違背。例如，自1995年TRIPS協(xié)議的生效，關(guān)于這一條約與人權(quán)沖突的爭論就沒有停止過。聯(lián)合國人權(quán)促進(jìn)保護(hù)小組委員會在2000年8月舉行的會議上，通過了一項決議，該決議認(rèn)為，由于《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的履行沒有充分反映所有人權(quán)的基本性質(zhì)和整體性，包括人人享有獲得科學(xué)進(jìn)步及其產(chǎn)生利益的權(quán)利、享有衛(wèi)生保健的權(quán)利、享有食物的權(quán)利和自我決策的權(quán)利，所以，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中的知識產(chǎn)權(quán)制度作為一方與另一方的國際人權(quán)法之間存在著明顯的沖突。這一決議還提醒各國政府，在進(jìn)行國家和地方立法時，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)符合國際人權(quán)義務(wù)。

3．1作用與權(quán)利爭取在眾多發(fā)展中國家，傳統(tǒng)醫(yī)藥～直擔(dān)負(fù)著極為重要的維護(hù)人民健康的責(zé)任，而健康權(quán)是構(gòu)成生存權(quán)利的必需條件，是具有優(yōu)位價值的基本人權(quán)。我國是傳統(tǒng)醫(yī)藥大國，傳統(tǒng)醫(yī)藥的作用已經(jīng)無需贅述。傳統(tǒng)醫(yī)藥在其他國家也擔(dān)負(fù)著維護(hù)人民健康的重要作用。在印度，傳統(tǒng)醫(yī)藥被列人印度全民醫(yī)療保障的重要內(nèi)容。現(xiàn)在，印度的阿育吠陀醫(yī)學(xué)(Ayurveda)和希臘．阿拉伯醫(yī)學(xué)、自然療法、順勢療法和瑜伽已經(jīng)被很好地集成于國家醫(yī)療體系之中。印度政府一直在尋求傳統(tǒng)醫(yī)藥和順勢療法在國家衛(wèi)生計劃、家庭福利計劃和基礎(chǔ)醫(yī)療中的積極應(yīng)用。韓國是亞洲發(fā)達(dá)國家，在傳統(tǒng)醫(yī)藥各個領(lǐng)域，無論在醫(yī)藥管理、法規(guī)、市場規(guī)范，還是學(xué)術(shù)研究方面都比較出色。1980年韓國政府頒布法令，將韓國傳統(tǒng)醫(yī)藥統(tǒng)稱為“韓醫(yī)”。韓國政府承認(rèn)韓國傳統(tǒng)醫(yī)藥的合法性，并將之列入了醫(yī)療保險。據(jù)統(tǒng)計，目前韓國共有近萬名韓醫(yī)在國內(nèi)執(zhí)業(yè)，約占當(dāng)?shù)蒯t(yī)生總數(shù)20％左右。韓國有《韓國藥典》(KPA)及《天然藥物標(biāo)準(zhǔn)》對傳統(tǒng)藥物進(jìn)行管理。目前，韓國共有56個成方制劑、68個單方制劑作為藥品納人健康保險，有力推動了韓國制藥業(yè)的發(fā)展，傳統(tǒng)藥在韓國市場從1989年的4．8億美元，上升到1992年的10億美元，目前基本維持在15—20億美元之間舊1。傳統(tǒng)醫(yī)藥對于廣大發(fā)展中國家人們衛(wèi)生保健的作用是至關(guān)重要的，但當(dāng)它需要上升為法律，爭取自己權(quán)利的時候卻受到了重重阻撓。泰國也是傳統(tǒng)醫(yī)藥使用廣泛的國家，為了促進(jìn)本國傳統(tǒng)醫(yī)藥發(fā)展，保護(hù)國民健康，泰國制定了《泰國傳統(tǒng)醫(yī)藥知識保護(hù)與促進(jìn)法》，但該法在立法時受到了美國的阻撓。1997年4月，美國國務(wù)院警告泰國政府，稱泰國政府正在起草的《泰國傳統(tǒng)醫(yī)藥知識保護(hù)與促進(jìn)法》，其中關(guān)于傳統(tǒng)醫(yī)藥注冊的管理制度，將可能構(gòu)成對TRIPS協(xié)議的侵害，對此美國或?qū)⒉扇〈胧?1。對于泰國來說，傳統(tǒng)醫(yī)藥在保證國民健康、發(fā)展醫(yī)藥經(jīng)濟方面有著重要作用。泰國議會在立法時強調(diào)，在泰國各種團(tuán)體對傳統(tǒng)醫(yī)藥的實踐和努力下，泰國人民正在努力保留并依賴著這些傳統(tǒng)，政府也在力求制定政策和法律，以促進(jìn)和鼓勵這些世代相傳的傳統(tǒng)醫(yī)藥的應(yīng)用。當(dāng)前，獲取生物資源的競爭日趨激烈，發(fā)達(dá)國家憑借技術(shù)、經(jīng)濟以及政治優(yōu)勢，不斷加大生物資源獲取力度，而生物資源豐富的國家逐漸成為這些發(fā)達(dá)國家生命產(chǎn)業(yè)的“原料”提供者。泰國政府十分清醒地認(rèn)識到了傳統(tǒng)醫(yī)藥在維護(hù)國民健康以及擺脫單純作為西方國家“生命產(chǎn)業(yè)”的“原料”基地上的作用。所以，從人權(quán)的角度來分析現(xiàn)行的制度安排，我們就會發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行制度對于傳統(tǒng)醫(yī)藥權(quán)利保護(hù)的缺乏，反之，也可以體會出傳統(tǒng)醫(yī)藥權(quán)利要求的正當(dāng)性。

3．2傳統(tǒng)醫(yī)藥與發(fā)展權(quán)從現(xiàn)代醫(yī)藥科技發(fā)展來看，傳統(tǒng)醫(yī)藥為此提供了大量的有價值的信息，成為新藥開發(fā)的基礎(chǔ)。傳統(tǒng)醫(yī)藥中關(guān)于藥用動物、植物的知識，對現(xiàn)代醫(yī)藥提供了直接的指導(dǎo)，在很多情況下成為了新藥發(fā)明的源泉和起點。例如，美國科學(xué)家與秘魯進(jìn)行的新藥研發(fā)活動中，利用秘魯土著居民的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識，只用了幾個月的時間就發(fā)現(xiàn)了抗瘧原蟲的物種并提取出混合物。若沒有土著人的知識引導(dǎo)，研究者估計至少要用十年時間才能取得這樣的研究結(jié)果。據(jù)統(tǒng)計。全球常用的119種以植物成分為主的生物化學(xué)藥品中，約74％來源于傳統(tǒng)植物藥物方面的知識。在這個過程中，跨國公司獲取了可觀的利潤，但貢獻(xiàn)出傳統(tǒng)知識的發(fā)展中國家及其土著部族卻毫無所獲。從人權(quán)的角度看，這顯然是違背人權(quán)的。另外，傳統(tǒng)知識對于其使用者來講，已構(gòu)成了其生活的一部分，具有相應(yīng)的文化內(nèi)涵。發(fā)展“不僅僅包括經(jīng)濟變量，還包括能夠提高生活質(zhì)量的非經(jīng)濟因素，如環(huán)境、生物、社會、文化政治、科學(xué)、教育等多方面的因素”H1。對發(fā)展中國家及其傳統(tǒng)部族而言，傳統(tǒng)知識就是他們的文化，至少也是其文化的重要組成部分，傳統(tǒng)知識的續(xù)存與發(fā)展從而也構(gòu)成了其持有者自身發(fā)展的組成部分。另一方面，這些尚不發(fā)達(dá)的地區(qū)的“現(xiàn)代科技”較為落后，但傳統(tǒng)知識就是他們所持有的主要“科技”，并構(gòu)成其社會生活的重要技術(shù)基礎(chǔ)。因而，強調(diào)傳統(tǒng)知識相關(guān)權(quán)利就構(gòu)成了發(fā)展中國家和傳統(tǒng)部族的發(fā)展權(quán)。在這樣的背景下，對于發(fā)展中國家和傳統(tǒng)部族來講，傳統(tǒng)知識權(quán)利合法化就有著特殊的意義。就我國實際情況來講，傳統(tǒng)醫(yī)藥知識保護(hù)具有迫切而現(xiàn)實的意義。以我國西南部地區(qū)為例，云、貴、藏等地區(qū)的少數(shù)民族人民在長期與自然和疾病的斗爭中，形成了各自豐富的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識，如侗族醫(yī)藥、水族醫(yī)藥、布依族醫(yī)藥、憶佬族醫(yī)藥、土家族醫(yī)藥、彝族醫(yī)藥、藏醫(yī)藥等，這些傳統(tǒng)知識都是現(xiàn)代科技可以借鑒的寶貴財富。而且，這些地區(qū)的獨特地理條件與濕潤溫暖的氣候，非常適宜中草藥生長和中藥材種植，為中國中藥材主要產(chǎn)地之一，素有“川廣云貴，道地藥材”之稱。雖然有如此豐富的發(fā)展資源，但在將資源轉(zhuǎn)化為效益的道路上，仍是舉步維艱，當(dāng)?shù)厝嗣竦陌l(fā)展權(quán)缺乏進(jìn)一步的落實與保障，如何將這些地區(qū)的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識與所具有的自然資源優(yōu)勢保護(hù)好、利用好，并將其轉(zhuǎn)化為巨大的經(jīng)濟優(yōu)勢從而促進(jìn)當(dāng)?shù)厝嗣竦娜姘l(fā)展，是急需解決的問題。

4結(jié)論

鑒于傳統(tǒng)醫(yī)藥知識的巨大價值，如果能在法律上加以權(quán)利的確認(rèn)，不論是對于傳統(tǒng)知識持有者還是使用者，都是有所裨益的。對于發(fā)展中國家及其擁有傳統(tǒng)醫(yī)藥知識資源的地區(qū)來講，可以將權(quán)利轉(zhuǎn)化為利益，從傳統(tǒng)醫(yī)藥知識中獲得利益，得以改善經(jīng)濟環(huán)境，最終獲得維護(hù)發(fā)展權(quán)的直接動力；對于使用者來講，雖然需要增加使用傳統(tǒng)知識的使用成本，但卻可以不再背負(fù)“生物剽竊”的道德責(zé)任，可以得到傳統(tǒng)知識擁有者的協(xié)助配合，研究工作的不確定性的風(fēng)險大大降低。我們承認(rèn)傳統(tǒng)知識所有者的人權(quán)，就要保證其發(fā)展權(quán)的實現(xiàn)，對于其合理的權(quán)利要求，作為確認(rèn)機制的法律就要對此加以認(rèn)可，最終實現(xiàn)共同發(fā)展的人權(quán)目標(biāo)。