金融立法接軌范文
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【內容提要】中國入世在即，必須履行其在金融服務貿易自由化方面所作的承諾，在全球金融一體化趨勢下逐步開放國內金融市場并在金融服務業立法方面及時創制和修改以接軌WTO規則。論文從前言、WTO所需的國內金融立法補白、WTO所需的國內金融立法創新、接軌WTO需要修改的金融立法及結語五個方面予以實證論述。
【關鍵詞】WTO/金融立法/接軌
前言
WTO對金融市場的基本要求是：金融市場的開放服從于服務貿易總協定的基本原則，即最惠國待遇原則、國民待遇原則、市場準入原則、透明度原則、發展中國家更多的參與原則、逐步自由化原則。我國是《服務貿易總協定》談判的參加國和締約方，業已作出承諾的我國服務市場開放領域包括金融、保險等30多個部門，各種市場準入限制必須日漸減少直至最后取消。
隨著經濟全球化的進程，金融業發展的開放化、國際化日益加深，金融一體化已成為經濟全球化的主要表現之一。在此背景下，1997年12月13日，在世界貿易組織的主持下，達成了《金融服務協議》，對金融市場開放提出了具體要求：各締約方允許外國在國內建立金融服務公司并按競爭原則運作；外國公司享受同國內公司同等的進入市場的權利；取消跨境服務的限制；允許外國資本在投資項目中的比例超過50％。根據協議的界定，金融服務是由一成員方的金融服務提供者所提供的任何有關金融方面的服務，包括保險及與保險有關的服務、銀行和其他金融性服務。
中國入世，金融服務市場的擴大開放和全方位國際競爭在即。根據我國在金融服務貿易自由化方面所作的承諾，具體開放領域及進程為：（1）銀行業：入世后兩年外資銀行可從事中國企業的人民幣業務，入世后五年全面開放地域和客戶限制。（2）保險業：兩年取消對外資保險機構的城市控制，五年后取消許可證限制。允許外國保險公司擁有50％的股權。（3）證券業：外國金融公司允許在基金管理企業中持股33％，三年后增至49％，外國股票包銷商可以在合資承銷公司中占33％股份。據此，外資金融機構尤其是經營性機構將從經濟特區、沿海開放城市逐漸向內地擴散，經營范圍也將擴大到人民幣、債券、國內結算等等；競爭將日趨激烈，呼喚著我國金融服務業立法的及時立、改、廢之創新應對。
一、WTO所需的國內金融立法補白
對世貿組織成員而言，凡世貿組織要求制定的法律必須制定。這是因為，無論是基于透明度、通知（世貿組織成員必須通知該組織本國有關的法律法規）還是與規則一致的考慮，都需要首先存在相應的國內法。
就全球范圍放眼，任何一個WTO成員方服務貿易包括金融服務業的對外開放，毫不例外地都是從制定或修改其相關國內法律肇始的。中國也概莫能外，并且其緊迫性和重要性在“十五”期間是很凸顯的（注：2000年10月11日通過的《中共中央關于制定國民經濟和社會發展第十個五年計劃的建議》明確提出要“有步驟地推進銀行、保險、電信、外貿、內貿、旅游等服務領域的開放，逐步對外商投資實行國民待遇。適應跨國投資發展趨勢，積極探索采用收購、兼并、投資基金和證券投資等多種方式利用中長期國外投資。合理利用國際金融機構和外國政府貸款，嚴格監督外債融資，防范外債風險。抓緊清理、修訂和完善有關經濟法律法規，提高透明度?！保＞臀覈w性金融立法而言，當前需要填補的空白是大批量的。
一是加快出臺規范外資金融機構的立法，對其市場準入、業務范圍、資產實力、資本金標準、違法處理等必要事項作出規范，在維護我國金融安全的同時為外資金融機構的合法經營提供法律保障。諸如《外資銀行法》、《合資銀行法》、《外資財務公司法》之類的立法就屬此類；與此相配套的則是例如《外資金融機構違法經營處罰條例》這類涉及金融監管和處罰的立法補缺。二是盡快推出加強保險監管的諸如保險資金運作管理、保險企業資產評估、保險中介業務職能和組織形式、保險企業管理人員任職資格審查、外資保險公司的經營等立法（注：我國迄今涉及保險的法律法規只有5個，即《中華人民共和國保險法》、《保險企業管理暫行條例》、《保險人管理規定》、《保險經紀人管理規定》和《上海外資保險機構暫行管理辦法》。）。三是加緊制訂調節金融市場所需的期貨、信托、外匯以及《證券法實施細則》等立法，有效改變金融市場重要法律付諸闕如以及一些重要金融活動無法可依的窘境。四是抓緊填補入世后將大量呈現的我國商業銀行尚未開展的例如金融租賃、保險中介、消費信貸和新興金融衍生工具等新金融業務的立法真空。第五，面對外資銀行等經營性機構入世后將從經濟特區、沿海開放城市迅速向內地擴散并且經營范圍也全方位向國內同行叫板等競爭發難，諸如金融資產和債權管理、合作金融管理、融資租賃公司管理、呆壞帳核查管理、金融機構接管整頓、金融機構合并重組、金融機構的關、停、破產運作、個人信用制度、政策性銀行法等方面的立法監管真空也急待補白。
“非歧視進行貿易是WTO的基石，是各國間實現平等貿易的重要保證，也是避免貿易歧視和摩擦的重要基礎，它主要通過最惠國待遇和國民待遇原則加以體現。”（注：參見：《什么是“烏拉圭回合”、“最惠國待遇”是什么》，載《人民日報》2000年1月4日。）為此，WTO規則針對“國營貿易企業”特別作了規定。GATT第17條把“國營貿易企業”認定為：“各成員方建立或維持的企業（不論其設于何處）或正式或者事實上授予獨占或特別權益的從事進出口貿易的企業?！薄?994年關稅與貿易總協定關于解釋第17條的諒解》又作了補充界定：1.國營貿易企業是被授予該國法定權利在內的專營權或特別權利的企業。2.國營貿易企業的購買或銷售活動可以影響進口水平和流向。具體地說，世貿規則對國營貿易企業的主要要求是，在進行進出口貿易時，應當只以商業上的考慮作為標準，管理私人貿易的政府措施需遵循不歧視待遇原則為其他成員方的企業提供參與這種購買或銷售的充分競爭機會。
據此，我國一些違規金融政策有必要在今后出臺新的金融立法時予以舍棄和超越。典型的是現行信貸資金政策，以所有制來區分諸如國有、集體、私營、個體、外資、股份制等貸款企業。其中，國有企業在貸款方面享有較多的優惠，而對外資企業則實行嚴格的抵押和其他一些貸款辦法；另外，一直還實施不為WTO規則允許的企業、產業、產品專向性補貼的財政資助，如對500多戶國家重點企業實行封閉貸款政策。其次，在融資渠道上，我國的銀行體系也主要服務于國有企業，其他企業在正規渠道上獲得銀行貸款困難重重。就直接融資而言，當前全國性資本市場同樣主要服務于國有企業的改制和重組，非國有企業融資舉步維艱。毫無疑問，這些明顯違規卻受政策保護的灰色區域，往后的金融立法都要作出鮮明取舍。
再有，長期來，我國法律法規嚴格審查外資金融機構從注冊到業務經營范圍和經營區域的運作全過程，限制外資金融機構在中國境內吸收存款的規模和范圍，明確規定其吸收境內存款規模不能超過其總資產的40％，并且存款范圍僅限于境外和境內三資企業。入世后，外資銀行可吸收的外匯和人民幣儲蓄存款范圍將大舉拓展?！?998年179家外資銀行共吸收了45.5億美元外匯存款，平均每家2500萬美元，如果按照每家增長50％的速度計算，279家可吸收的外匯存款規模可達104.6億美元，相當于從我國目前600多億美元的儲蓄存款中轉走10％?！保ㄗⅲ恨D引自黃萱怡：《“入世”后中國銀行業的發展趨勢》，載《國際金融報》2000年9月28日第7版。）因此，隨入世而大量進入國門致力競爭的外資銀行對國內銀行以處理巨額不良貸款為核心的風險管理機制和低效分配激勵機制將帶來重大的挑戰，同時也提供了巨大的轉軌契機。借此良機在立法上作出國民待遇化的平等競爭規制補白無疑是大勢取向。
二、WTO所需的國內金融立法創新
（一）股指期貨的立法創新。
根據《服務貿易總協定》和中美WTO協議，外資銀行、外資保險公司將允許同中國企業一起進入部分流通領域；在證券方面，將建立中外合作投資基金形式，允許外資進入部分證券市場。在《金融服務協議》關于銀行和其他金融性服務的自有帳戶與消費者帳戶交易的規定中，包括了證券與期貨交易。這都表明我國金融市場包括證券期貨市場所面臨的挑戰和機遇并存，逐步融入全球金融市場一體化已是大勢所趨。當前，發達國家的金融市場已經形成一個包括貨幣市場、資本市場、期貨市場及其他衍生品市場的完善體系。而目前我國的金融市場包括證券期貨市場與WTO的要求還相距較遠，諸如市場機制功能、市場規模、交易模式、投資者、品種結構等都存在差距；同時證券市場體系不完善，風險日大，市場對避險工具的需求日旺。
股票指數期貨是20世紀80年展起來的重要國際金融衍生品種和新型投資工具（注：自1982年美國堪薩斯期貨交易所首次引入股指期貨以來，股指期貨發展迅猛，成為全球金融衍生品市場最具活力的要素。發展至世紀之交，全球已有上百種股指期貨合約在各大洲的各類交易所交易，年股指期貨交易量已達幾十萬億美元。并且，全球各大金融衍生品市場還紛紛走向聯盟，形成全球化的交易網絡。），由于具有價格發現、套期保值、增加市場流動性、豐富投資工具、規避風險和促進組合投資和資產配置等功能，它在全球金融市場中的地位日隆。如果我國一直沒有股指期貨等金融衍生品市場，也就會一直無法提供WTO所要求的金融服務。放眼全球，繼發達國家之后，許多發展中國家在全球金融市場一體化趨勢下為增強本國市場對投資者的吸引力，紛紛開設股指期貨為國際資本的保值與投資提供服務（注：就亞洲來說，馬來西亞于1995年11月推出了吉隆坡綜合股價指數期貨。韓國于1996年6月開設了KOP—SI200股指期貨。此后，印度也推出了股指期貨。）。加入WTO后，國際資本將大量進入我國市場?？紤]到國外衍生品市場的發達，在WTO權利與義務對等原則下開展股指期貨交易將有利于增強我國證券期貨市場的國際競爭力。道理很簡單，關貿總協定對發展中國家給予諸如較長和靈活的協議實施過渡期，并允許其承諾較低水平的貿易自由化義務等優惠待遇。在服務貿易包括金融領域，還特別規定應保證發展中國家成員更多地參與（注：《服務貿易總協定》的序言開篇就提出“希望通過加強發展中國家國內服務的能力、效率和競爭力等手段，促進他們更多地參與服務貿易并擴大其服務出口。”）。如果我國錯失良機被其他國家開發自身的股指期貨，將使我國金融市場在加入WTO后陷于被動出局。所以，開發股指期貨對提供風險回避以完善我國證券期貨市場、發展我國金融衍生品市場、促進我國接軌WTO和融入全球金融一體化都是重大利好的。
緣此，在立法渠道上大力推出、支持并保障我國股指期貨交易的開展是推進WTO所要求金融服務的有力舉措。畢竟，這些年來中國股市和期貨市場一定規模的發展也使股指期貨的推出具備了可行性。而且，自1993年來我國已陸續出臺了一些規范期貨市場的法規條例（注：典型的是1999年9月專門為實施國務院的《期貨交易管理暫行條例》出臺的《期貨交易所管理辦法》、《期貨經紀公司管理辦法》、《期貨經紀公司高級管理人員任職資格管理辦法》和《期貨從業人員資格管理辦法》這四個配套法。），加上股指期貨的單行立法，無疑有助于盡早推出統一調整期貨市場的基本法《期貨法》以對接WTO規則。并且，在具體操作上，還可以有選擇地借鑒世界上成熟的相關立法，少走彎路、促進發展（注：典型的像美國芝加哥期貨交易所的《期貨交易法》。該交易所作為世界上最發達、最規范的期貨市場，在期貨證券管理方面擁有一套科學、嚴密的操作管理制度?！镀谪浗灰追ā纷鳛橐徊肯碜u全球的專門立法，在其期貨市場的成長發達中功不可沒。）。這一立法創新在往后是日見其用的。
（二）金融電子商務的立法創新
對我國當前的金融立法創新來說，除了股指期貨交易立法的出新，還有必要及時推進金融電子商務的立法出新。
從1948年的GATT到1994年烏拉圭回合最后文件，傳統的貨物貿易已逐步走向與貿易有關的知識產權、與貿易相關的投資措施和服務貿易。一個明顯的趨勢是，WTO規則涉及的范圍將越來越廣。預料之中的擴展首當其沖的是呈一日千里發展態勢的電子商務議題。
20世紀90年代以來，信息技術的突飛猛進使傳統的商業貿易日益轉移到INTERNET運行平臺上，“電子商務”得以迅猛成長，同時對傳統社會關系下的立法調整提出了重大挑戰。統
一、通用的交易規則是開展全球電子商務的基礎，許多國際組織、國家和地區都積極通過立法規范電子商務，在協調內部關系的同時努力爭取利己國際規則的制定（注：需要指出，美國和歐盟是國際電子商務立法的先行者和主導者，都力爭形成利己的國際規則。類似立法在亞洲也形勢逼人。繼1997年馬來西亞首開先河之后新加坡政府制訂了《1998電子交易法令》、《新加坡電子交易（認證機構）規則》等配套法。1999年韓國《電子商務基本法》正式生效。2000年，菲律賓《電子商務法》問世。2000年1月5日，香港特區立法會也通過了《電子交易條例》。）。世紀之交召開的九屆全國人大三次會議將盡快制定《電子商務法》的議案列為大會的第一號議案。當前我國急需解決的諸如電子合同、網上交易安全等電子商務立法問題呈現出整體性空白，而金融電子商務領域更是急需有形法律平臺的支撐。道理很簡單，電子商務交易必然涉及支付，數字化貨幣在網上流通支持著在線交易；與此相關，數字化貨幣必須與銀行結算系統相結合并明確銀行的權責及其與客戶的法律關系。據此，相關現行法的不足是既存的：比如調整資金劃撥關系的《信用卡業務管理辦法》對資金劃撥失敗的法律歸責、自動取款的舉證及損失賠償等都還未及規范；與此相關的結算管理制度、操作標準外加權威電子商務認證機構也亟待立法補缺以有序信用交易。而且，從國外的情況來看，這種立法缺失還很可能成為洗錢（money—laundering）的溫床，因為技術發展已能讓電子貨幣繞過銀行操作員而自由轉移并完成洗錢。“尤其當大額電子貨幣能夠跨國轉移時，洗錢者只需通過Internet就可把資金安全轉移到洗錢犯罪和金融管制漏洞多的國家”（注：參見“ImplicationsforCentralBanksoftheDevelopmentofElectronicMoney”，reportedbyBankforInternationalSettlements（BIS）,PAYMENTSSYSTEMSWORLDWIDE,Winter1996—1997，PP.30—36．）。
客觀地說，“在國際電子商務市場上的競爭，與其說是技術上的競爭，不如說是相關產業、市場環境和政策制度方面的競爭。與其他兩個層面的因素相比，技術上的差距可以在較短時間內通過技術引進等措施來彌補，也可能通過企業或個體行為來推動，而相關產業、市場和制度層面的因素卻是長期的、全局性的，必須由政府和行業協會等公眾機構來推動才能解決。”（注：參見薛小和：《推進電子商務需要相關產業的發展》，載《經濟日報》2001年2月23日第1版。）由此，更是凸顯我國金融電子商務立法制度出新的緊迫性和必要性，尤其在全球金融一體化下世界各大期交所紛紛摒棄傳統交易方式而代之以電子期貨交易平臺的今天（注：譬如歐洲交易所EUREX交易系統、法國MATIFR的NSC系統等都能使交易者從一個電腦屏幕中進行多個市場的期貨交易；CME推出了GLOBEX2并以法國NSC交易平臺為基礎；CBOT還將與EUREX聯合建立一個電子交易以便交易員能直接進入兩個市場增加交易量。）。
三、接軌WTO需要修改的金融立法
外經貿部部長石廣生近期指出，“中國加入WTO已是大勢所趨，大局已定。目前在中國加入WTO的多邊談判中，尚未解決的主要問題是：執行WTO農業協定、工業補貼協定和服務貿易的開放等問題?！保ㄗⅲ簠⒁娪鄸|暉：《石廣生表示不可能預測中國加入WTO的具體時間》，不容回避，我國服務貿易包括金融服務的開放已經成了入世談判的主要問題和焦點，逐步開放已是大勢所趨，現行國內法的及早修改對接軌WTO規則乃至推進眾望所歸的入世都是可圈可點的。
首先，我國調整服務貿易領域立法的主基調要為接軌WTO作出大方向轉軌。
其一，現行法對金融服務等市場準入的原則性限制是鮮明的。我國《外資企業法》第3條規定：“國家禁止或者限制設立外資企業的行業由國務院規定?！薄锻赓Y企業法實施細則》第4條則具體規定諸如國內商業、對外貿易、保險、郵電通信等服務行業的外資企業禁入。《外商投資產業指導目錄》1995年6月經國務院批準后由國家計委、國家經貿委、外經貿部聯合，1997年12月再經國務院批準修訂，對外商投資的產業準入限制有所放寬，但服務業包括金融服務目前仍歸屬實行限制和禁止的行業，這最長只能拖延到入世后的過渡期之一時救濟。其二，具體規定的限制也有待逐一修正。典型的是1994年4月起施行的《外資金融機構管理條例》，雖肯定外資金融機構在我國的存在，但限定它們只能經營外匯金融業務，“本幣業務和其他外幣業務”必須經過批準。根據加入WTO對非歧視貿易和市場準入原則所作的承諾，我國擴大開放服務貿易的領域不僅限于中外合資、合作形式，還要容納外商獨資企業；在擴大開放地域、數量和經營范圍上也要做到限期推進（注：因為，像《外商投資產業指導目錄》這類國內立法中有關限制乃至禁止外商投資的有效規定，入世后很容易被其他成員方和外商指控為違反國民待遇和市場準入原則而導致不利。）。新晨
其次，是外匯經營管理這一現實立法大戶的轉軌。在國內金融法框架中，外匯經營管理領域的立法是很成型的。首先是《商業銀行法》和《外匯管理條例》對金融機構經營外匯業務從申請審批、經營到終止、撤銷作出了原則性規定。其次，《非銀行金融機構外匯業務管理規定》（1993）、《結匯、售匯及付匯管理規定》（1996）、《銀行外匯業務管理規定》（1997）、《離岸銀行業務管理辦法》（1997）、《貿易進口付匯核銷監管暫行辦法》（1997）和《境內外匯帳戶管理規定》（1997）等規章也分別對金融機構外匯業務的市場準入、推出及業務營運管理等作出了具體的專門規定。但是隨著加入WTO，隨著人民幣有條件自由兌換政策向人民幣自由兌換政策的轉變，這類以相當程度和范圍的外匯管制為特點的外匯監管法也要隨之轉軌以對接WTO規則，這一逆轉將使前者很大程度上失卻其存在的基礎。相應的，對諸如《商業銀行法》等金融立法中不符合WTO規則之處作及時修改也就是責無旁貸和必要有加的了。
再次，對證券立法而言也是如此。比如1998年頒布的《證券法》過多地代表了證券行政機構的利益而對中小股東保護不力的明顯缺陷，加上《證券法》的許多條文流于原則、不易操作的弊端，加緊修改也不言而喻。
結語
GATs的目的是為了實現其在前言中所闡明的宗旨：“希望建立一個服務貿易原則和規則的多邊框架，在透明和逐步自由化的條件下擴大服務貿易，以此作為促進所有貿易伙伴的經濟增長和發展中國家發展的手段?！笔蕾Q組織服務貿易規則一體遵守之惠及發展中成員方和中國為應對入世對金融服務立法所作的相應創制、修改以融入全球金融一體化之利澤本土是完全可以雙贏和共進的。
