關(guān)聯(lián)交易管理辦法范文
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第1篇
第一條 為加強大連市產(chǎn)權(quán)交易管理，實現(xiàn)資源優(yōu)化配置，提高資產(chǎn)運營效益，規(guī)范產(chǎn)權(quán)交易活動，維護產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)及政策規(guī)定，制定本辦法。
第二條 凡在大連市從事產(chǎn)權(quán)交易活動的單位和個人，均應(yīng)遵守本辦法。
第三條 本辦法所稱產(chǎn)權(quán)，是指財產(chǎn)所有權(quán)以及與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)。
本辦法所稱產(chǎn)權(quán)交易，是指出讓方通過實現(xiàn)其出資人所有權(quán)及相關(guān)財產(chǎn)權(quán)利有償轉(zhuǎn)讓的交易行為。包括：企業(yè)產(chǎn)權(quán)整體或部分轉(zhuǎn)讓（包括有形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)和財產(chǎn)使用權(quán)等）；公司制企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（上市公司流通股除外）；與企業(yè)出資權(quán)相關(guān)的財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓等。
第四條 大連產(chǎn)權(quán)交易管理委員會是大連市產(chǎn)權(quán)交易活動的管理、監(jiān)督、指導(dǎo)和協(xié)調(diào)機構(gòu)，其下設(shè)的辦公室具體負責(zé)國家有關(guān)產(chǎn)權(quán)交易的法律、法規(guī)和政策的貫徹實施；規(guī)范產(chǎn)權(quán)交易行為；批準(zhǔn)產(chǎn)權(quán)交易經(jīng)紀(jì)機構(gòu)；組織和管理企業(yè)非國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的登記、變更和注銷；調(diào)解產(chǎn)權(quán)交易糾紛等日常行政管理和監(jiān)督工作。
市政府財政、國有資產(chǎn)、工商、審計、稅務(wù)、集體經(jīng)濟、規(guī)劃土地等有關(guān)部門應(yīng)在產(chǎn)權(quán)交易管理委員會指導(dǎo)協(xié)調(diào)下，按照各自職責(zé)分工，作好產(chǎn)權(quán)交易的監(jiān)督管理工作。
第五條 大連產(chǎn)權(quán)交易所是市政府批準(zhǔn)設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，其主要職責(zé)是：
（一）按照國家規(guī)定為產(chǎn)權(quán)交易提供合法場所；
（二）審查產(chǎn)權(quán)交易的合法性、規(guī)范性和真實性；
（三）辦理產(chǎn)權(quán)交易登記，產(chǎn)權(quán)交易信息，出具產(chǎn)權(quán)交易證明；
（四）主持交易雙方簽訂合同，辦理資產(chǎn)交割手續(xù)；
（五）完善會員制度，做好產(chǎn)權(quán)交易配套服務(wù)；
（六）維護產(chǎn)權(quán)交易雙方的合法權(quán)益，保證產(chǎn)權(quán)交易活動的依法有序進行。
第六條 產(chǎn)權(quán)交易經(jīng)紀(jì)機構(gòu)是為產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人提供各種中介和的服務(wù)機構(gòu)。設(shè)立產(chǎn)權(quán)交易經(jīng)紀(jì)機構(gòu)，經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易管理委員會辦公室審查批準(zhǔn)，工商行政管理部門登記后方可設(shè)立，并實行年檢制度。
第七條 產(chǎn)權(quán)交易應(yīng)堅持自愿互利，平等協(xié)商和公平、公開、公正的原則。
產(chǎn)權(quán)交易，須依法進行，其各方的合法權(quán)益受法律保護。
產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)及產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人有義務(wù)保護產(chǎn)權(quán)交易中所涉及到的商業(yè)秘密。
第二章 產(chǎn)權(quán)交易的范圍及形式
第八條 產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人應(yīng)是境內(nèi)外具有完全民事權(quán)利能力和民事行為能力的法人、自然人或其他經(jīng)濟組織。
企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的出讓方必須是國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)的部門，以及對該企業(yè)直接擁有出資權(quán)的單位，被出讓企業(yè)本身不能成為國有產(chǎn)權(quán)出讓主體。
企業(yè)集體產(chǎn)權(quán)出讓方是集體產(chǎn)權(quán)所有者。
其他資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)所有者應(yīng)持有具有法律效力的文件或憑證。
第九條 產(chǎn)權(quán)交易范圍：
（一）企業(yè)整體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓；
（二）企業(yè)部分產(chǎn)權(quán)分割式轉(zhuǎn)讓；
（三）企業(yè)融資租賃、托管等產(chǎn)權(quán)分期式轉(zhuǎn)讓；
（四）土地使用權(quán)、企業(yè)租賃、企業(yè)托管等財產(chǎn)使用權(quán)、經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓；
（五）閑置資產(chǎn)調(diào)劑；
（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他可轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)。
第十條 下列產(chǎn)權(quán)交易必須集中在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行：
（一）整體及部分企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓；
（二）企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓（非上市公司）；
（三）轉(zhuǎn)讓與企業(yè)出資權(quán)相關(guān)的財產(chǎn)權(quán)；
（四）國有、集體企業(yè)出售企業(yè)內(nèi)部獨立核算的分廠、車間及其它整體性資產(chǎn)的出售、租賃、托管經(jīng)營；
（五）破產(chǎn)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)拍賣；
（六）司法機關(guān)、行政執(zhí)法機關(guān)沒收、追繳的財產(chǎn)。
第十一條 國有企業(yè)、集體企業(yè)、公司制企業(yè)和其他經(jīng)濟組織，開展對外招商、融資、嫁接式改造等，可通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行。
第十二條 下列產(chǎn)權(quán)不得交易：
（一）出讓方無所有權(quán)或未依法取得處分權(quán)的；
（二）產(chǎn)權(quán)歸屬有爭議的；
（三）已設(shè)置抵押，未經(jīng)抵押權(quán)人同意的；
（四）已被訴訟保全或被強制執(zhí)行，未經(jīng)受理法院同意的；
（五）法律、法規(guī)及政府禁止交易的。
第十三條 產(chǎn)權(quán)交易可以采取協(xié)議、競價、拍賣、招標(biāo)等形式轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)的方式可以是現(xiàn)金出資購買、承擔(dān)債務(wù)、以貨易貨以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他合法形式。其中協(xié)議轉(zhuǎn)讓可以事先委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)促其成交；也可由出讓方、受讓方事先協(xié)議，經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)審核、簽發(fā)產(chǎn)權(quán)交易成交確認書后生效。
第三章 產(chǎn)權(quán)交易程序
第十四條 產(chǎn)權(quán)交易雙方進行產(chǎn)權(quán)交易，法律、法規(guī)及本辦法規(guī)定需經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，經(jīng)批準(zhǔn)后方可交易。 國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓按有關(guān)規(guī)定報國有資產(chǎn)行政管理部門批準(zhǔn)，或經(jīng)國有資產(chǎn)行政管理部門審查后，報請市政府批準(zhǔn)。
第十五條 產(chǎn)權(quán)交易的出讓方、受讓方應(yīng)按規(guī)定向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提出交易申請，經(jīng)登記受理后，按規(guī)定提交有關(guān)材料。
（一）產(chǎn)權(quán)交易出讓方應(yīng)提交下列材料：
1.產(chǎn)權(quán)交易申請書；
2.資格證明或其他有關(guān)證明；
3.產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)登記和其他產(chǎn)權(quán)歸屬證明；
4.轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)文件和有關(guān)材料；
5.轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的翔實材料；
6.拍賣破產(chǎn)企業(yè)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)提交宣告破產(chǎn)裁決書；
7.其他需要提交的材料。
（二）產(chǎn)權(quán)交易受讓方應(yīng)提交下列材料：
1.產(chǎn)權(quán)交易申請書；
2.資格證明或其他有效證明；
3.資信能力證明；
4.其他需提交的的文件。
第十六條 產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)依據(jù)有關(guān)規(guī)定查驗產(chǎn)權(quán)交易出讓方和受讓方提供的書面材料及有關(guān)證明。
第十七條 產(chǎn)權(quán)交易出讓方、受讓方委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)會員或產(chǎn)權(quán)交易經(jīng)紀(jì)機構(gòu)辦理產(chǎn)權(quán)交易業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)與該機構(gòu)訂立書面委托協(xié)議，被委托機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照本辦法和委托協(xié)議辦理產(chǎn)權(quán)交易業(yè)務(wù)。
第十八條 產(chǎn)權(quán)交易事先應(yīng)委托有資格的評估機構(gòu)對產(chǎn)權(quán)價值進行評估，也可在交易雙方對交易達成意向后進行評估。評估價作為被出讓產(chǎn)權(quán)的底價。國有資產(chǎn)評估價值須經(jīng)國有資產(chǎn)行政管理部門確認；集體資產(chǎn)評估價值須經(jīng)集體經(jīng)濟行政管理部門確認；土地資產(chǎn)評估價值須經(jīng)土地行政管理部門確認。
成交價可在底價基礎(chǔ)上有一定幅度的浮動。下浮超過10％的，國有資產(chǎn)，須報國有資產(chǎn)行政管理部門同意；集體資產(chǎn)，須經(jīng)集體產(chǎn)權(quán)所有人確認，集體經(jīng)濟行政管理部門審核同意；土地資產(chǎn)，須經(jīng)土地行政管理部門同意。
第十九條 產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)組織產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人洽商，經(jīng)信息配對后，根據(jù)最佳的綜合效益確定成交。
第二十條 產(chǎn)權(quán)交易成交需出讓方和受讓方在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)主持下按工商行政管理部門統(tǒng)一監(jiān)制的合同文本簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同。產(chǎn)權(quán)交易合同經(jīng)雙方法定代表人簽字、蓋章并經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)簽發(fā)“產(chǎn)權(quán)交易確認書”后生效，并報工商行政管理部門審查備案。
第二十一條 產(chǎn)權(quán)交易成交的，出讓方和受讓方或其人應(yīng)按規(guī)定到產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)辦理結(jié)算手續(xù)。
產(chǎn)權(quán)交易以現(xiàn)金出資方式成交的，受讓方應(yīng)一次性付清全部價款。但交易額較大的，可在提供擔(dān)保的前提下，分期付款，第一次付款額不得低于成交額的百分之三十，其余部分可由雙方協(xié)商確定。
產(chǎn)權(quán)交易使用產(chǎn)權(quán)交易專用發(fā)票。
第二十二條 自產(chǎn)權(quán)交易合同生效之日起三十天內(nèi)，產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人應(yīng)憑交易合同、“產(chǎn)權(quán)交易確認書”、結(jié)算手續(xù)及有關(guān)證明辦理有關(guān)變更、注銷手續(xù)。
第二十三條 產(chǎn)權(quán)交易期間有下列情形之一的，應(yīng)中止或終結(jié)產(chǎn)權(quán)交易：
（一）對出讓方的產(chǎn)權(quán)有爭議尚未解決的；
（二）人民法院、 仲裁機構(gòu)或行政機關(guān)確認出讓方對其申請出讓的產(chǎn)權(quán)無所有權(quán)或處分權(quán)的；
（三）產(chǎn)權(quán)交易未成交之前，出讓方有正當(dāng)理由撤回申請的；
（四）因不可抗力或意外事故產(chǎn)權(quán)實物滅失或使交易活動不能正常進行的；
（五）其它依法中止或終結(jié)交易的事由。
第二十四條 下列產(chǎn)權(quán)交易為無效產(chǎn)權(quán)交易：
（一）交易雙方之一不具備相應(yīng)資格的；
（二）交易雙方串通并故意壓低底價成交的；
（三）交易一方當(dāng)事人提供虛假文件，給對方當(dāng)事人造成重大誤解或損失而不能及時給予解決的；
（四）其它違反本辦法的交易。
第四章 產(chǎn)權(quán)交易中的有關(guān)政策
第二十五條 企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)交易后，原企業(yè)（包括產(chǎn)權(quán)交易雙方）所享受的優(yōu)惠政策不變。
第二十六條 原企業(yè)職工集體購買企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)并一次性付清價款的，有關(guān)部門可適當(dāng)減免與產(chǎn)權(quán)交易有關(guān)的登記管理等費用，免收企業(yè)有關(guān)變更登記手續(xù)費。
第二十七條 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)納入國有資產(chǎn)經(jīng)營預(yù)算，轉(zhuǎn)讓收入原則用于資本再投入。 出讓方是國家授權(quán)的部門的轉(zhuǎn)讓收入，由國有資產(chǎn)管理部門收取；出讓方是國家授權(quán)投資的機構(gòu)、 國有資產(chǎn)運營機構(gòu)或直接擁有該企業(yè)出資權(quán)的國有企事業(yè)單位的，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入由該機構(gòu)或該企事業(yè)單位收取， 國有資產(chǎn)管理部門有權(quán)對其使用情況進行監(jiān)督。
企業(yè)集體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，在妥善安置好本企業(yè)職工和償還債務(wù)后，應(yīng)用于資本金投入。
第五章 法律責(zé)任
第二十八條 產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人及與產(chǎn)權(quán)交易有直接利害關(guān)系的第三方，在產(chǎn)權(quán)交易過程中發(fā)生爭議，可通過協(xié)商、調(diào)解等方式予以解決。爭議方不愿協(xié)商、調(diào)解，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可依據(jù)產(chǎn)權(quán)交易合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，向仲裁機構(gòu)申請仲裁。產(chǎn)權(quán)交易合同中沒有訂立仲裁條款、發(fā)生爭議后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。
第二十九條 產(chǎn)權(quán)交易當(dāng)事人故意出具虛假、有重大遺漏或有嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容的證明文件、材料給其他當(dāng)事人和第三人造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)負賠償責(zé)任，并由工商行政管理部門會同有關(guān)部門，依法予以處罰。
第三十條 違反本辦法，擅自在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)以外進行產(chǎn)權(quán)交易的，經(jīng)委、外經(jīng)貿(mào)委、財政、國有資產(chǎn)、集體經(jīng)濟、工商行政管理、稅務(wù)、公安、規(guī)劃土地、房地產(chǎn)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等部門不予辦理與變更、注銷等有關(guān)的相關(guān)手續(xù)，財政部門不予審批其年終決算報告。
第三十一條 違法本辦法規(guī)定，超收各項產(chǎn)權(quán)交易費用的，不按規(guī)定轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有、集體產(chǎn)權(quán)的，不按規(guī)定進行資產(chǎn)評估的，不按規(guī)定進行產(chǎn)權(quán)變更、注銷登記的，由有關(guān)部門按國家有關(guān)法律、法規(guī)予以處罰。
第三十二條 產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)會員和產(chǎn)權(quán)交易經(jīng)紀(jì)機構(gòu)未按本辦法規(guī)定進行經(jīng)營活動的，由工商行政管理部門按國家有關(guān)法律、法規(guī)予以處罰。
第三十三條 產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的，由其所在單位或上級主管部門給予行政處分；給他人造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)負賠償責(zé)任；觸犯刑律的，由司法機關(guān)追究其刑事責(zé)任。
第六章 附則
第三十四條 聯(lián)營企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè)以及企業(yè)化經(jīng)營管理的事業(yè)單位產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，參照本辦法執(zhí)行。
第2篇
關(guān)鍵詞 商業(yè)銀行 關(guān)聯(lián)交易 規(guī)范管理
關(guān)聯(lián)交易是指商業(yè)銀行及其附屬公司與其關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的相互轉(zhuǎn)移資源、服務(wù)或義務(wù)等事項的交易。商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易管理是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及商業(yè)銀行經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)，關(guān)系到商業(yè)銀行、股東特別是中小股東、存款人等多方利益。近年來，隨著商業(yè)銀行股份改制上市及綜合化經(jīng)營步伐加快，關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險引發(fā)的問題日益突出，國內(nèi)外金融機構(gòu)不斷暴露了重大關(guān)聯(lián)交易違規(guī)事件，導(dǎo)致機構(gòu)財務(wù)損失數(shù)量驚人，聲譽嚴(yán)重受損，甚至銀行業(yè)金融機構(gòu)倒閉乃至發(fā)生金融危機。針對日趨嚴(yán)峻的形勢，銀監(jiān)會、證監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)加大了對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險監(jiān)管力度，特別是對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易進行監(jiān)管事關(guān)國家的金融安全。因此，商業(yè)銀行按照監(jiān)管要求，控制關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險，必須進一步加強和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易管理，切實維護商業(yè)銀行利益，保障金融安全。
一、商業(yè)銀行規(guī)范關(guān)聯(lián)交易管理的重要意義
1.管理關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險的重要性。隨著商業(yè)銀行股改上市、引進戰(zhàn)略投資者，接納民營資本，商業(yè)銀行股權(quán)呈現(xiàn)多元化狀態(tài)，關(guān)聯(lián)交易行為逐漸增多，影響商業(yè)銀行利益乃至金融安全的風(fēng)險客觀上有所加劇。由于商業(yè)銀行綜合化經(jīng)營步伐加快，為關(guān)聯(lián)方實施關(guān)聯(lián)交易行為、轉(zhuǎn)移風(fēng)險、進行套利提供了空間。因為，商業(yè)銀行開展跨行業(yè)經(jīng)營，除了蘊含銀行業(yè)自身的信用風(fēng)險、操作風(fēng)險、市場風(fēng)險外，還可能滋生一些新的風(fēng)險，如關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險、信息披露風(fēng)險和利益沖突等。因此，商業(yè)銀行要高度重視關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險，認識到做好關(guān)聯(lián)交易工作的重要性，通過規(guī)范和加強關(guān)聯(lián)交易管理，防范各類關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)中可能存在的風(fēng)險，減少風(fēng)險和損失。
2.維護關(guān)聯(lián)交易權(quán)益的重要性。由于商業(yè)銀行與關(guān)聯(lián)方之間存在著控制與被控制的關(guān)系，致使商業(yè)銀行可能喪失商業(yè)判斷能力，交易條件不公允，關(guān)聯(lián)交易成為相互利益輸送的工具，容易形成大股東和內(nèi)部人控制，比如有些股東貸款金額遠遠超過出資額，大量套取銀行信用，等于變相抽逃資本金；有些商業(yè)銀行的董事、高級管理人員利用其職位所帶來的便利，與商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)方進行關(guān)聯(lián)交易，從中謀取個人利益，形成了巨大的信用風(fēng)險，嚴(yán)重影響了銀行的安全穩(wěn)健經(jīng)營，損害了商業(yè)銀行、股東和存款人利益，并有可能造成風(fēng)險傳導(dǎo)，危害金融安全。因此，商業(yè)銀行應(yīng)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為，發(fā)揮獨立董事和監(jiān)事會獨立監(jiān)督的作用，遏制關(guān)聯(lián)交易的負面作用，維護商業(yè)銀行和股東整體權(quán)益，保障金融安全。
3.體現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易價值的重要性。隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展和市場的日益成熟，商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)制成為行業(yè)監(jiān)管和市場監(jiān)管的重要方面，并具有重要的價值與意義。商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)制的核心價值在于維持商業(yè)銀行在市場交易中的“獨立判斷能力”，防止商業(yè)銀行因被關(guān)聯(lián)方施加控制或者影響，做出損害銀行利益的決策，從而維護銀行體系的安全與穩(wěn)健。
二、商業(yè)銀行規(guī)范關(guān)聯(lián)交易管理面臨的問題
1.關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險意識有待加強。關(guān)聯(lián)交易管理是隨著商業(yè)銀行的經(jīng)營發(fā)展提出的新要求，但在實踐中存在著對關(guān)聯(lián)交易管理不了解，風(fēng)險意識淡薄的問題。一是掌握關(guān)聯(lián)方不及時、不全面，相關(guān)法規(guī)對關(guān)聯(lián)方的定義較為寬泛，操作性不強，關(guān)聯(lián)方信息的收集難度較大，特別是關(guān)聯(lián)法人的關(guān)聯(lián)子公司狀況和關(guān)聯(lián)自然人的情況等，難以做到及時、完整、真實，從而給全面反映關(guān)聯(lián)度狀況帶來難度。二是相關(guān)法規(guī)對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的審批流程沒有統(tǒng)一規(guī)定，往往造成關(guān)聯(lián)交易管理流于形式，依賴人為的主觀判斷，管理流程不規(guī)范，缺乏相應(yīng)的問責(zé)機制，對關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險的控制力薄弱。三是容易形成大股東和內(nèi)部人控制，有些股東貸款金額遠遠超過出資額，大量套取銀行信用，變相抽逃資本金；有些商業(yè)銀行的董事、高級管理人員利用其職位所帶來的便利，與商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)方進行違規(guī)關(guān)聯(lián)交易，從中謀取個人利益，形成了巨大的信用風(fēng)險，嚴(yán)重影響了銀行的安全穩(wěn)健經(jīng)營。
2.關(guān)聯(lián)交易界定范圍有待完善。由于銀監(jiān)會《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》中對商業(yè)銀行“高級管理人員”、“有權(quán)決定或參與授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的其他人員”的界定不明確，商業(yè)銀行對此的界定差異較大。雖然監(jiān)管機構(gòu)對關(guān)聯(lián)交易特別是關(guān)聯(lián)方范圍的界定應(yīng)當(dāng)以既滿足監(jiān)管要求又與商業(yè)銀行實際相結(jié)合為原則。但從關(guān)聯(lián)交易管理成本和風(fēng)險匹配性角度來看，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)界定關(guān)聯(lián)方的范圍，將工作重點放到風(fēng)險較大的關(guān)聯(lián)法人形成的關(guān)聯(lián)交易上。又由于監(jiān)管機構(gòu)的相關(guān)法規(guī)對關(guān)聯(lián)方定義較為寬泛，操作性不強，商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)方信息的收集難度較大，特別是關(guān)聯(lián)法人的關(guān)聯(lián)子公司狀況和關(guān)聯(lián)自然人的情況，難以做到及時、完整、真實，從而給全面反映關(guān)聯(lián)度狀況帶來難度。
3.關(guān)聯(lián)交易管理手段有待優(yōu)化。商業(yè)銀行根據(jù)監(jiān)管要求，已經(jīng)健全董事會決策機制，成立了關(guān)聯(lián)交易控制委員會，負責(zé)對關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的控制和管理。各商業(yè)銀行均制定了關(guān)聯(lián)交易管理制度，基本能夠滿足銀監(jiān)會、證監(jiān)會等監(jiān)管部門的要求。但在實際工作中，由于對關(guān)聯(lián)交易管理的具體工作往往依賴經(jīng)營層，對關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)信息的掌握，對關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)審查標(biāo)準(zhǔn)缺乏，往往局限于對關(guān)聯(lián)客戶的信用風(fēng)險評估，與經(jīng)營層審查角度重疊，沒有突出對關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險的審視和判斷，缺乏對關(guān)聯(lián)交易管理的科學(xué)性。商業(yè)銀行對關(guān)聯(lián)交易管理信息披露的自覺性、全面性還有待進一步提高。在關(guān)聯(lián)方范圍、關(guān)聯(lián)交易類型界定、信息統(tǒng)計、信息披露等方面有待進一步細化，相關(guān)配套制度需要進一步補充完善。
三、商業(yè)銀行規(guī)范關(guān)聯(lián)交易管理的主要對策
1.重視關(guān)聯(lián)交易管理控制。商業(yè)銀行應(yīng)高度重視關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險意識，充分認識到關(guān)聯(lián)交易管理關(guān)乎重大，關(guān)聯(lián)交易違規(guī)無小事，通過采取多種管理舉措，使商業(yè)銀行各級經(jīng)營管理人員意識到關(guān)聯(lián)交易管理不當(dāng)可能帶來的危害，認識到在關(guān)聯(lián)交易管理上如果出現(xiàn)錯誤如錯報、漏報、未按上市規(guī)則和監(jiān)管要求備案、公告、通函、批準(zhǔn)、披露等，市場不會給你改正的機會，則會遭到監(jiān)管部門嚴(yán)厲譴責(zé)或更嚴(yán)重的處罰后果，將給商業(yè)銀行的聲譽造成負面影響。因此，關(guān)聯(lián)交易作為一項全新的工作，商業(yè)銀行應(yīng)提高對關(guān)聯(lián)交易重要性的認識，進一步強化關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險意識，嚴(yán)格按照監(jiān)管要求開展關(guān)聯(lián)交易管理工作。
2.完善關(guān)聯(lián)交易管理制度。商業(yè)銀行應(yīng)進一步完善關(guān)聯(lián)交易管理制度，明確分類管理原則，將關(guān)聯(lián)交易管理貫穿到日常的經(jīng)營管理活動中，強化相關(guān)制度的實施力度，注重風(fēng)險控制的效果。在認真執(zhí)行外部監(jiān)管規(guī)章制度的基礎(chǔ)上，商業(yè)銀行應(yīng)結(jié)合實際，從關(guān)聯(lián)方識別、關(guān)聯(lián)交易、實施情況檢查和關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)申報違規(guī)情況問責(zé)等一系列方面狠抓制度建設(shè)，從組織架構(gòu)、部門職責(zé)、工作流程、技術(shù)保障等方面，建立了完善的關(guān)聯(lián)交易管理制度體系。明確關(guān)聯(lián)交易分類管理原則，將關(guān)聯(lián)交易管理要求納入相關(guān)業(yè)務(wù)管理辦法，將關(guān)聯(lián)交易管理落到實處。完善商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易信息披露機制，對發(fā)生的重大關(guān)聯(lián)交易要完整、真實地向公眾披露，接受社會監(jiān)督。加強內(nèi)部控制和監(jiān)督機制，健全關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)向監(jiān)管機構(gòu)報備制度，加強對關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的監(jiān)管檢查，實現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易規(guī)制目的，防范關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險。
3.提升關(guān)聯(lián)交易管理技術(shù)。商業(yè)銀行應(yīng)通過在現(xiàn)有關(guān)聯(lián)交易管理系統(tǒng)的基礎(chǔ)上，進一步提升關(guān)聯(lián)交易工作科技水平，采用技術(shù)手段提升關(guān)聯(lián)交易管理能力，保障關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)交易申報質(zhì)量，監(jiān)控異地交易，杜絕錯報、漏報問題的發(fā)生，實現(xiàn)關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易管理的自動化、系統(tǒng)化和智能化管理。在關(guān)聯(lián)方管理方面，實現(xiàn)關(guān)聯(lián)方信息填報、自動篩查、實時動態(tài)糾錯以及對關(guān)聯(lián)方按不同監(jiān)管規(guī)定進行分類、審核、查詢等功能。在關(guān)聯(lián)交易管理方面，實現(xiàn)系統(tǒng)動態(tài)跟蹤發(fā)生的各項業(yè)務(wù)，通過采集業(yè)務(wù)系統(tǒng)數(shù)據(jù)，甄別關(guān)聯(lián)交易，對關(guān)聯(lián)交易進行分類統(tǒng)計，實現(xiàn)對關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險的事前、事中、事后的全流程控制，確保關(guān)商業(yè)銀行聯(lián)交易管理符合監(jiān)管要求，有效防控關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險。
第3篇
關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)交易；合同效力；內(nèi)部交易；監(jiān)管豁免
JEL分類號：K22 中圖分類號：F830.4 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-1428(2012)02-0045-06
關(guān)聯(lián)交易利弊兼具的二重性導(dǎo)致對其立法和監(jiān)管相對復(fù)雜，簡單化的禁止雖一度存在過，但很快即被取消。從法律效力上講，現(xiàn)有合同法效力規(guī)則能否恰當(dāng)?shù)剡m用于關(guān)聯(lián)交易合同，在理論上已經(jīng)有所爭論。從對金融領(lǐng)域關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管來看，銀行業(yè)、證券業(yè)和保險業(yè)均存在關(guān)聯(lián)交易方面的監(jiān)管要求。目前，商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)交易頻繁發(fā)生，從理論和制度層面深入探討關(guān)聯(lián)交易的法律和監(jiān)管問題，具有現(xiàn)實意義。
一、商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的合同效力規(guī)則
我國直接對關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)范的主要法律是《公司法》，但規(guī)范內(nèi)容限于界定關(guān)聯(lián)關(guān)系、規(guī)范關(guān)聯(lián)人行為和確定表決機制，并未提及關(guān)聯(lián)交易效力問題。有學(xué)者提出，我國《合同法》關(guān)于合同效力的規(guī)則“無法有效適用關(guān)聯(lián)交易合同”，而《公司法》關(guān)于關(guān)聯(lián)交易合同效力規(guī)則的缺失亦是其“最大缺陷之一”，因此應(yīng)當(dāng)建立新的規(guī)則以明確關(guān)聯(lián)交易合同的效力狀態(tài)。本文認為，關(guān)聯(lián)交易作為合同的一種情形雖有其自身特征，但仍應(yīng)認可《合同法》現(xiàn)有效力規(guī)則對關(guān)聯(lián)交易合同的適用性。下文就此略作展開。
按照《合同法》第二條，“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。概括而言，關(guān)聯(lián)交易既然是以合同形式實現(xiàn)的，其適用《合同法》也就是題中之義。而從另一方面看，對關(guān)聯(lián)交易實施監(jiān)管的一個重要目的就是強化交易雙方的自主性，以便使其在形式和實質(zhì)兩方面符合一般合同的要件，現(xiàn)有監(jiān)管規(guī)則中常見的“市場價格原則”(要求關(guān)聯(lián)交易依照市場價格進行)便反映了這一導(dǎo)向。前美聯(lián)儲主席保羅?A?沃爾克曾指出，商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)則“最大的意義在于保護銀行作為獨立市場主體出于自身利益在對外交易時進行‘獨立判斷的能力’”。很明顯，這種努力旨在保障關(guān)聯(lián)交易不偏離作為普通合同的軌道，其客觀效果是維護了《合同法》對于關(guān)聯(lián)交易的適用性。因此，如果在《合同法》之外尋求關(guān)聯(lián)交易的特殊效力規(guī)則，與對關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督管理的目標(biāo)并不相符。
通常，不承認關(guān)聯(lián)交易適用合同效力規(guī)則的觀點是從對關(guān)聯(lián)交易的片面理解出發(fā)的，例如，其分析往往自我限定為“典型的關(guān)聯(lián)交易”、“不公平關(guān)聯(lián)交易”這一范圍，而非全部關(guān)聯(lián)交易。事實上，根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)及規(guī)章，關(guān)聯(lián)交易即指交易雙方構(gòu)成關(guān)聯(lián)方并且進行了交易(交易范圍一般極少有限制)。不同制度口徑下的關(guān)聯(lián)方范圍不同，在一些情況下，一方控制其關(guān)聯(lián)方進行不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的可能性微乎其微。而反過來看，《合同法》所列各項合同無效、可撤銷(或可變更)的情形在關(guān)聯(lián)交易中亦可能出現(xiàn)。例如，持有上市商業(yè)銀行5％以上股份的自然人，如果出于欺詐(而非控制)從該商業(yè)銀行騙貸或者向其出售不良資產(chǎn)等。則依據(jù)上交所現(xiàn)行規(guī)則，這種交易顯然構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，但沒有理由制止法院依據(jù)該上市銀行的申請而撤銷上述合同。再如，《合同法》第52條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。而《證券法》第130條明確規(guī)定：證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保。假使證券公司為作為其關(guān)聯(lián)方的股東提供了融資或者擔(dān)保，則相應(yīng)合同也當(dāng)屬于無效。現(xiàn)有金融監(jiān)管機構(gòu)關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的強制性規(guī)定若無法律、行政法規(guī)層面的依據(jù)，則按照《合同法》，自不應(yīng)影響到合同的效力。此外，其他的合同效力規(guī)則同樣可在符合有關(guān)規(guī)定時適用。因此從整體上看，針對關(guān)聯(lián)交易合同效力問題，似無必要重新建立規(guī)則。
二、對我國商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易立法及監(jiān)管制度的檢視
在我國，專門規(guī)范商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的立法分三個層次：一是普遍適用于各類公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)則，如《公司法》、《證券法》相關(guān)規(guī)定；二是商業(yè)銀行專門立法中關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)則，如《商業(yè)銀行法》相關(guān)規(guī)定；三是銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)關(guān)于商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的規(guī)則。此外，證監(jiān)會及交易所針對上市公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)則，對上市商業(yè)銀行同樣適用。
(一)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)方(或關(guān)聯(lián)關(guān)系)的范圍
我國《證券法》雖提及“關(guān)聯(lián)人”概念，但未作出界定。《公司法》和銀監(jiān)會《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》(下稱《管理辦法》)對關(guān)聯(lián)方或關(guān)聯(lián)關(guān)系所作規(guī)定的詳盡程度也有所不同。根據(jù)《公司法》，“關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。”《管理辦法》則直接將商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)方分為關(guān)聯(lián)自然人和關(guān)聯(lián)法人或其他組織(以下簡稱關(guān)聯(lián)法人)兩大類，前者包括(1)內(nèi)部人(包括商業(yè)銀行的董事、總行和分行的高級管理人員、有權(quán)決定或者參與商業(yè)銀行授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的其他人員)；(2)主要自然人股東(指持有或控制商業(yè)銀行5％以上股份或表決權(quán)的自然人股東)；(3)前兩項主體的近親屬(包括父母、配偶、兄弟姐妹及其配偶、成年子女及其配偶、配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹的成年子女及其配偶)：(4)關(guān)聯(lián)法人的控股自然人股東、董事、關(guān)鍵管理人員；(5)對商業(yè)銀行有重大影響的其他自然人。后者則包括主要非自然人股東；與商業(yè)銀行同受某一企業(yè)直接、間接控制的法人或其他組織；內(nèi)部人與主要自然人股東及其近親屬直接、間接、共同控制或可施加重大影響的法人或其他組織；其他可直接、間接、共同控制商業(yè)銀行或可對商業(yè)銀行施加重大影響的法人或其他組織。
《管理辦法》對《公司法》關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定有所改進，但相關(guān)規(guī)定仍待進一步完善。第一，關(guān)聯(lián)關(guān)系與內(nèi)部關(guān)系不應(yīng)是非此即彼的關(guān)系。與對上市公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定類似，《管理辦法》所謂的關(guān)聯(lián)關(guān)系并不包括商業(yè)銀行與其控股(或控制)的子機構(gòu)之間的關(guān)系，根據(jù)2008年《銀行并表監(jiān)管指引(試行)》(下稱《并表指引》)，此種關(guān)系下的交易屬于“內(nèi)部交易”。本文認為，是否將商業(yè)銀行的內(nèi)部交易剔除出關(guān)聯(lián)交易范圍，在國內(nèi)和國際層面均未形成統(tǒng)一規(guī)則。一方面，《公司法》中的“可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”的規(guī)定以及其他有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定，并未排除集團內(nèi)交易關(guān)系。另一方面，其他一些國家及地區(qū)也多有將內(nèi)部關(guān)系納入關(guān)聯(lián)關(guān)系的成例。美國《聯(lián)邦儲備法》第23條就明確將“銀行的子公司”視為關(guān)聯(lián)機構(gòu)。我
國臺灣地區(qū)“公司法”第369條之一明確將“相互間”“有控制與從屬關(guān)系之公司”界定為關(guān)系企業(yè)。根據(jù)歐盟2001年的《對金融企業(yè)集團中的信用機構(gòu)、保險業(yè)及證券公司之補充性監(jiān)管指令及修訂其他相關(guān)指令之建議案》，其對所謂集團內(nèi)部交易(intra-grouptransaction)的關(guān)注點也主要是交易對被監(jiān)管機構(gòu)或集團整體利益的不利影響、交易導(dǎo)致的傳染性風(fēng)險以及利益沖突問題，，除傳染性風(fēng)險一項外，其余與商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易規(guī)范管理的理念沒有明顯差別。從國內(nèi)看，《并表指引》中一些針對“內(nèi)部交易”的規(guī)則――如授信、擔(dān)保條件不得優(yōu)于獨立第三方、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以市場交易價格為基礎(chǔ)等――與關(guān)聯(lián)交易規(guī)則也大致相當(dāng)。鑒于并表監(jiān)管的直接目的并非保障交易主體的獨立性或交易公允性問題，而在于金融風(fēng)險識別與防范，因此，將內(nèi)部關(guān)系排除出關(guān)聯(lián)關(guān)系之外并全部納入并表管理體系，似缺乏足夠的理論支撐。第二，對某些關(guān)聯(lián)關(guān)系涉及的概念界定不清。例如，“內(nèi)部人”包括“分行的高級管理人員”；關(guān)聯(lián)自然人包括商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)法人的“關(guān)鍵管理人員”。其中，“高級管理人員”概念在《公司法》中是針對法人本身的法定概念，至于“分行的”高級管理人員并沒有直接依據(jù)，而關(guān)聯(lián)法人的“關(guān)鍵管理人員”，亦缺乏明確的界定。
(二)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易管理
立法及監(jiān)管規(guī)定針對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的規(guī)則有兩種：普遍適用的規(guī)則和分類適用的規(guī)則。前者(如表決回避制度)適用于商業(yè)銀行所有的關(guān)聯(lián)交易，而后者在對關(guān)聯(lián)交易分類的基礎(chǔ)上個別適用。關(guān)聯(lián)交易有多種分類方法，如分為：授信關(guān)聯(lián)交易和非授信關(guān)聯(lián)交易；一般關(guān)聯(lián)交易和重大關(guān)聯(lián)交易；禁止類、限制類和豁免類關(guān)聯(lián)交易等。
1、授信關(guān)聯(lián)交易和非授信關(guān)聯(lián)交易。
根據(jù)《管理辦法》，授信從業(yè)務(wù)類別上看涵蓋貸款、貸款承諾、承兌、貼現(xiàn)、證券回購、貿(mào)易融資、保理、信用證、保函、透支、拆借、擔(dān)保等表內(nèi)外業(yè)務(wù)。非授信業(yè)務(wù)則包括資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、提供服務(wù)以及銀監(jiān)會規(guī)定的其他關(guān)聯(lián)交易。《管理辦法》的管理集中于授信關(guān)聯(lián)交易，對非授信關(guān)聯(lián)交易則未作特別規(guī)定。就授信關(guān)聯(lián)交易而言，現(xiàn)有規(guī)則集中在兩個方面：(1)貸款、擔(dān)保管理。根據(jù)規(guī)定，商業(yè)銀行不得向關(guān)聯(lián)方發(fā)放無擔(dān)保貸款，也不得接受自身股權(quán)作為質(zhì)押提供授信。此外，商業(yè)銀行亦不得為關(guān)聯(lián)方的融資行為提供擔(dān)保，以銀行存單、國債提供足額反擔(dān)保的除外。(2)授信余額管理。《管理辦法》規(guī)定，商業(yè)銀行對單個關(guān)聯(lián)方授信余額不得超過自身資本凈額的10％，對全部關(guān)聯(lián)方授信余額不超過50％。此外，商業(yè)銀行對單個關(guān)聯(lián)法人所在集團客戶的授信總額不超過自身資本凈額的15％。
對關(guān)聯(lián)交易作授信和非授信的區(qū)分是國際上被較多采用的管理方式。美國《聯(lián)邦儲備法》第23條A款將關(guān)聯(lián)交易分為銀行對關(guān)聯(lián)企業(yè)的授信行為和銀行向關(guān)聯(lián)機構(gòu)購買資產(chǎn)的行為。我國臺灣地區(qū)“金融控股公司法”第44條、第45條也分別規(guī)定了授信或非授信關(guān)聯(lián)交易。《管理辦法》區(qū)分授信與非授信交易、并將授信作為管理重點，體現(xiàn)了對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管開始精細化，但仍然存在一些不足。首先，授信余額管理規(guī)定有待改進。例如，《管理辦法》要求，商業(yè)銀行對一個關(guān)聯(lián)方的授信余額不得超過資本凈額的10％。該規(guī)定適用于關(guān)聯(lián)法人固然有一定的合理性，但對于關(guān)聯(lián)自然人的適用性尚嫌不足。臺灣地區(qū)“立法”規(guī)定，金融控股公司之子公司對同一自然人之擔(dān)保授信總余額不得超過其資本凈額的2％。鑒于自然人承擔(dān)責(zé)任能力有限，將來若進一步進行相關(guān)立法似宜借鑒該規(guī)定，對關(guān)聯(lián)自然人的授信限額作較小比例限定。其次，授信關(guān)聯(lián)交易的范圍尚有拓寬余地。美國立法將銀行向非關(guān)聯(lián)方提供貸款時接受關(guān)聯(lián)公司的股票作為擔(dān)保列入授信關(guān)聯(lián)交易，比《管理辦法》的規(guī)定更進一步。就股票擔(dān)保權(quán)利的實現(xiàn)而言，從自身的資金流動性及風(fēng)險敞口角度看，接受關(guān)聯(lián)公司的股票與直接向關(guān)聯(lián)方提供授信效果相似，因此將其比照授信關(guān)聯(lián)交易的做法值得借鑒。第三，非授信關(guān)聯(lián)交易管理有待加強。《管理辦法》對非授信關(guān)聯(lián)交易除列舉其類型外，無特別監(jiān)管要求。從立法角度看，這種規(guī)定忽視了非授信關(guān)聯(lián)交易所可能產(chǎn)生的利益或責(zé)任的轉(zhuǎn)移。美國《聯(lián)邦儲備法》明確禁止一些類別的非授信關(guān)聯(lián)交易，而臺灣地區(qū)“金融控股公司法”更是對此種關(guān)聯(lián)交易設(shè)定特別表決制度，并同樣進行余額管理。雖然《管理辦法》有對重大關(guān)聯(lián)交易的特別表決制度，但僅對金額較大的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險予以特別關(guān)注，不足以覆蓋某些交易類型的特殊風(fēng)險。例如，現(xiàn)有監(jiān)管規(guī)則對商業(yè)銀行購買其關(guān)聯(lián)方所承銷證券的行為未作有效規(guī)制，這就可能因關(guān)聯(lián)方的承銷壓力或出于短期利益考慮，由商業(yè)銀行承擔(dān)相關(guān)證券的風(fēng)險。而從法律上講，此種交易雖由關(guān)聯(lián)方所促成，但承銷方并不屬于交易關(guān)系之主體，即不受關(guān)聯(lián)交易相關(guān)要求的限制，因此可能蘊藏著極大的風(fēng)險。總之。作為監(jiān)管上的改進，特定非授信關(guān)聯(lián)交易類型將面臨新的管理要求。
2、一般關(guān)聯(lián)交易和重大關(guān)聯(lián)交易。
區(qū)分一般和重大關(guān)聯(lián)交易并對后者施以更為嚴(yán)格的管理，體現(xiàn)了一種有重點地監(jiān)管的意識。《管理辦法》規(guī)定，重大關(guān)聯(lián)交易是指商業(yè)銀行與單一關(guān)聯(lián)方單筆交易金額超過商業(yè)銀行資本凈額1％，或者該筆交易發(fā)生后商業(yè)銀行與該關(guān)聯(lián)方的交易余額超過商業(yè)銀行資本凈額5％。未滿足該條件即為一般關(guān)聯(lián)交易。《管理辦法》對重大關(guān)聯(lián)交易的特殊管理有三點：一是交易批準(zhǔn)要求，重大關(guān)聯(lián)交易一概須提交董事會批準(zhǔn)(未設(shè)立董事會的，提交經(jīng)營決策機構(gòu)批準(zhǔn))：二是及時報告要求，重大關(guān)聯(lián)交易須在批準(zhǔn)后十日內(nèi)報告監(jiān)事會和銀監(jiān)會；三是獨立董事發(fā)表意見要求，商業(yè)銀行的獨立董事應(yīng)當(dāng)對重大關(guān)聯(lián)交易的公允性以及內(nèi)部審批程序履行情況發(fā)表書面意見。
上述特別管理要求對保證重大關(guān)聯(lián)交易的公允性有積極意義，但也須看到現(xiàn)有制度的局限。從宏觀上看，一般和重大關(guān)聯(lián)交易的區(qū)分僅以交易金額為依據(jù)，所體現(xiàn)的管理思路比較粗放，一方面劃定界限的隨意性過大，對風(fēng)險的估計容易出現(xiàn)偏差，另一方面亦不能從交易性質(zhì)上辨別交易的“重大”程度。從具體層面看，如果商業(yè)銀行被全資或絕對控股。則當(dāng)交易發(fā)生在該銀行與其控股股東之間并偏向于后者利益時，董事會批準(zhǔn)制度料將流于形式。此外，判斷重大關(guān)聯(lián)交易的“累計交易余額標(biāo)準(zhǔn)”值得進一步商榷。原因在于，如果“交易余額”包括已經(jīng)完成的交易金額，則理論上交易余額可以無限累積，但從規(guī)定的文義來看，只有導(dǎo)致突破相關(guān)界限的那一筆關(guān)聯(lián)交易屬于重大關(guān)聯(lián)交易；而如果“交易余額”不包括已經(jīng)完成的交易金額，則商業(yè)銀行可以通過完成多次小額交易的方式規(guī)避對重大關(guān)聯(lián)交易的特別監(jiān)管要求。從而導(dǎo)致監(jiān)管目的落空。因此，對重大關(guān)聯(lián)交易的管理尚須進一步明確和完善。
三、對國內(nèi)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管權(quán)力架構(gòu)的檢視
從監(jiān)管權(quán)力架構(gòu)角度看，國內(nèi)目前有三套各成體系的監(jiān)管制度分別從三個角度規(guī)范關(guān)聯(lián)交易：商業(yè)銀
行關(guān)聯(lián)交易、上市公司關(guān)聯(lián)交易和保險公司關(guān)聯(lián)交易。對于一家已經(jīng)上市的、控股或者參股保險公司的商業(yè)銀行來講，這三種關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管制度將可能同時適用。整體上看，三項關(guān)聯(lián)交易制度以及相應(yīng)的監(jiān)管權(quán)力架構(gòu)尚有進一步協(xié)調(diào)及完善的必要。
(一)上市商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管規(guī)則
審議程序上的要求是關(guān)聯(lián)關(guān)系管理的一個重點，其著眼點主要在于保障交易的公允性。對于上市商業(yè)銀行來講，同一筆關(guān)聯(lián)交易須同時滿足商業(yè)銀行和上市公司兩種關(guān)聯(lián)交易所適用的審議程序要求。現(xiàn)有立法及相關(guān)規(guī)定對于上市公司關(guān)聯(lián)交易的審議程序要求主要有三點：第一，《公司法》第125條規(guī)定：如果董事會決議事項涉及的企業(yè)與上市公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系。則當(dāng)出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。第二，根據(jù)《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引》(下稱《指引》)，上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易金額3000萬元以上(與同一關(guān)聯(lián)人或不同關(guān)聯(lián)人交易標(biāo)的類別相關(guān)且十二個月內(nèi)連續(xù)累計計算)，且占上市公司最近一期審計凈資產(chǎn)絕對值5％以上的關(guān)聯(lián)交易(《指引》稱之為“重大關(guān)聯(lián)交易”)，應(yīng)當(dāng)提交董事會和股東大會審議。第三，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》(下稱《上市規(guī)則》)規(guī)定：上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會審議通過后及時披露，并提交股東大會審議。《管理辦法》對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的要求則是，重大關(guān)聯(lián)交易須提交董事會審批，且須在批準(zhǔn)后十日內(nèi)報告監(jiān)事會和銀監(jiān)會。對于上市商業(yè)銀行來講。上述規(guī)則的同時適用，可能會產(chǎn)生一些問題。首先，兩套規(guī)則中都有“重大關(guān)聯(lián)交易”的概念，但具體內(nèi)容卻并不相同，容易造成混淆。其次，對于某些關(guān)聯(lián)交易，如果董事會批準(zhǔn)而股東大會未批準(zhǔn)，則僅向監(jiān)事會和銀監(jiān)會報告董事會表決結(jié)果的必要性值得質(zhì)疑。再次，《指引》第28條規(guī)定“上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對關(guān)聯(lián)交易的審議、表決、披露、履行等情況進行監(jiān)督并在年度報告中發(fā)表意見”，但是《管理辦法》則要求重大關(guān)聯(lián)交易由董事會審批后方報告監(jiān)事會。兩項規(guī)則并不一致，需要作進一步協(xié)調(diào)。
此外，《管理辦法》和《上市規(guī)則》都針對關(guān)聯(lián)人擔(dān)保作了特別規(guī)定。《管理辦法》主要從業(yè)務(wù)上規(guī)范關(guān)聯(lián)人擔(dān)保，而《上市規(guī)則》的著眼點在于審議程序，具體要求上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保一律須經(jīng)董事會、股東大會批準(zhǔn)。對于上市商業(yè)銀行來講，后一規(guī)定的適用將大大增加運營成本。原因在于擔(dān)保類業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行的日常業(yè)務(wù)領(lǐng)域，在關(guān)聯(lián)方眾多的情況下，這一要求將嚴(yán)重影響商業(yè)銀行的正常業(yè)務(wù)開展。事實上，商業(yè)銀行對關(guān)聯(lián)方的擔(dān)保業(yè)務(wù)很大一部分僅僅是關(guān)聯(lián)方出于一種交易規(guī)則需求。并且提供足額的反擔(dān)保。《上市規(guī)則》要求其必須經(jīng)過嚴(yán)格的審議程序缺乏足夠的理由。《管理辦法》也僅僅是原則禁止商業(yè)銀行為關(guān)聯(lián)方的融資行為提供擔(dān)保，因此，《上市規(guī)則》應(yīng)當(dāng)適當(dāng)處理關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管和上市商業(yè)銀行成本之間的平衡關(guān)系。妥善處理與銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管權(quán)之間的分工，使商業(yè)銀行豁免于上述擔(dān)保規(guī)則。
(二)商業(yè)銀行集團關(guān)聯(lián)交易(內(nèi)部交易)的監(jiān)管規(guī)則
目前，商業(yè)銀行全資持有或控股保險公司已經(jīng)較為普遍，商業(yè)銀行亦開始銷售旗下保險公司產(chǎn)品，這一現(xiàn)象導(dǎo)致銀監(jiān)會對商業(yè)銀行內(nèi)部交易管理、保監(jiān)會對保險公司的關(guān)聯(lián)交易管理可能同時適用于商業(yè)銀行集團。并產(chǎn)生一些問題。
保監(jiān)會對關(guān)聯(lián)人的界定、對關(guān)聯(lián)交易的管理與銀監(jiān)會的規(guī)定有很大不同。首先，關(guān)聯(lián)方的范圍界定不同。保監(jiān)會2005年《關(guān)于“關(guān)聯(lián)交易”范圍界定的復(fù)函》明確指出，“母、子公司間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易”，從而將保險公司與其子公司的關(guān)聯(lián)交易納入管理，2007年的《保險公司關(guān)聯(lián)交易管理暫行辦法》(下稱《暫行辦法》)亦將“保險公司直接、間接、共同控制的法人或者其他組織及其董事長、總經(jīng)理”納入保險公司的關(guān)聯(lián)方；銀監(jiān)會《管理辦法》對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)方的規(guī)定則并不包括其全資或控股子公司。其次，關(guān)聯(lián)交易的管理方式有所不同。《管理辦法》規(guī)定，商業(yè)銀行重大關(guān)聯(lián)交易須經(jīng)內(nèi)部審議，并不需要監(jiān)管部門批準(zhǔn)；但依據(jù)《外資保險公司管理條例》(下稱《管理條例》)，外資保險公司(含合資保險公司)從事關(guān)聯(lián)交易須經(jīng)保監(jiān)會批準(zhǔn)。
在商業(yè)銀行與外國保險公司合資經(jīng)營且由商業(yè)銀行“控制”保險公司的情形，商業(yè)銀行與保險公司之間的交易既受到銀監(jiān)會“內(nèi)部交易”規(guī)則管理，也受到保監(jiān)會對“關(guān)聯(lián)交易”進行審批的管理。應(yīng)當(dāng)說，在商業(yè)銀行全資或控股情況下，保險公司董事會的審議很容易流于形式，而保監(jiān)會的審批要求客觀上克服了這一弊端。但是，由此產(chǎn)生的兩個問題值得注意：一是重復(fù)監(jiān)管可能造成的監(jiān)管沖突。《管理條例》要求外資保險公司與其關(guān)聯(lián)企業(yè)進行交易須經(jīng)中國保監(jiān)會批準(zhǔn)，其中便包括其與控股母銀行之間的交易；而根據(jù)《并表指引》，銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)對母銀行與附屬機構(gòu)之間的內(nèi)部交易進行監(jiān)管，包括分析銀行集團內(nèi)部應(yīng)收賬款往來、評估對資產(chǎn)負債、收益等的影響以及評價內(nèi)部收費業(yè)務(wù)價格等。這樣一來，理論上經(jīng)過保監(jiān)會批準(zhǔn)的“關(guān)聯(lián)交易”有可能遭到銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的質(zhì)疑。二是重復(fù)監(jiān)管將增加商業(yè)銀行集團的合規(guī)成本。在雙重監(jiān)管之下，商業(yè)銀行集團需要按照不同監(jiān)管機構(gòu)分別由相關(guān)主體報送材料，并實行兩套不完全一致的信息披露制度，這將不合理地增加商業(yè)銀行集團的整體運營成本。這也是分業(yè)監(jiān)管體制弊端的一個體現(xiàn)。
四、對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管豁免制度的展望
為保證對關(guān)聯(lián)交易實施適度監(jiān)管，除了設(shè)定禁止、限制性規(guī)定外，賦予某些關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管豁免權(quán)亦屬必要。《指引》設(shè)專章所規(guī)定的上市公司關(guān)聯(lián)交易豁免制度，可以分為絕對豁免和相對豁免兩種。絕對豁免是指上市公司可以不經(jīng)申請直接使用的豁免制度，如一方以現(xiàn)金認購另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種，可以免于按照關(guān)聯(lián)交易的方式進行審議和披露。相對豁免是指上市公司某些關(guān)聯(lián)交易可以不按照關(guān)聯(lián)交易的方式進行審議和披露，但須獲得證券交易所的批準(zhǔn)。例如，因一方參與面向不特定對象進行的公開招標(biāo)、公開拍賣等活動所導(dǎo)致的關(guān)聯(lián)交易，或者一方與另一方之間發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易的定價為國家規(guī)定的，可以向交易所申請豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進行審議和披露。但從對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的專門性規(guī)定看，我國尚未設(shè)立商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易豁免制度。《管理辦法》規(guī)定，商業(yè)銀行不得為關(guān)聯(lián)方的融資行為提供擔(dān)保，但關(guān)聯(lián)方以銀行存單、國債提供足額反擔(dān)保的除外。這一規(guī)定屬于禁止規(guī)定的例外條款。不屬于關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管豁免的范疇。
美國《聯(lián)邦儲備法》第23條規(guī)定了商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的豁免制度。根據(jù)規(guī)定，以下關(guān)聯(lián)交易屬于監(jiān)管豁免之列：(1)關(guān)聯(lián)銀行之間的交易(購買不良資產(chǎn)除外)，其中“關(guān)聯(lián)銀行”僅指交易所涉及兩個銀行80％以上有投票權(quán)股票被同一公司掌握；(2)關(guān)聯(lián)企業(yè)按法定程序向銀行存款；(3)銀行向得到國家信用擔(dān)保
的關(guān)聯(lián)企業(yè)“授信”；(4)通過公開投標(biāo)購買關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)由市場確定了價值的資產(chǎn)；(5)銀行購回其過去通過回購協(xié)議賣給關(guān)聯(lián)機構(gòu)的資產(chǎn)，但該資產(chǎn)已變成不良資產(chǎn)的除外；(6)在銀行收購中，聯(lián)邦主管機關(guān)可以根據(jù)銀行收購法律批準(zhǔn)存款機構(gòu)之間的資產(chǎn)交易。此外，根據(jù)立法，美聯(lián)儲有權(quán)批準(zhǔn)某個銀行的特定關(guān)聯(lián)交易構(gòu)成第23條規(guī)定的監(jiān)管豁免情形。從上述規(guī)定來看，設(shè)定商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管豁免范圍，主要依據(jù)是當(dāng)事人濫用關(guān)聯(lián)關(guān)系進行交易的可能性較小。例如，關(guān)聯(lián)銀行之間除購買不良資產(chǎn)外，很難在業(yè)務(wù)上形成利益輸送，也難以進行監(jiān)管套利，因此不必將其納入關(guān)聯(lián)交易管理。此外，關(guān)聯(lián)企業(yè)向銀行存款、向得到國家信用擔(dān)保關(guān)聯(lián)企業(yè)的授信等也屬同一情況。
結(jié)合國內(nèi)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易實際情況來看，建立監(jiān)管豁免制度也有一定的必要性。例如，下述相關(guān)業(yè)務(wù)導(dǎo)致濫用關(guān)聯(lián)關(guān)系的可能性極小：第一，關(guān)聯(lián)企業(yè)存款。目前，國內(nèi)商業(yè)銀行吸收境內(nèi)外關(guān)聯(lián)的非銀行金融機構(gòu)存款經(jīng)常發(fā)生，該業(yè)務(wù)基本不存在發(fā)生不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的可能。第二，如果國家信用介入擔(dān)保關(guān)聯(lián)交易，則此種擔(dān)保能夠有效阻斷不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的可能性。第三，以投標(biāo)等公開競價方式進行的關(guān)聯(lián)交易，其價格確定方式亦可以有效阻斷不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的可能性。第四，商業(yè)銀行回購交易項下的購回。回購交易的特殊之處在于形式上存在以特定標(biāo)的(如債券、信貸資產(chǎn)等)為媒介的兩次交易，一是通過回購項下賣出(或質(zhì)押)相應(yīng)資產(chǎn)以融資的交易，二是在回購項下購回(或解除質(zhì)押)相應(yīng)資產(chǎn)并償還融資的交易。由于后一項交易的性質(zhì)只是整個回購交易的一個履行環(huán)節(jié)，因此只須將第一環(huán)節(jié)的交易納入關(guān)聯(lián)交易管理即可。就此而言，美國立法將銀行購回其過去通過回購協(xié)議賣給關(guān)聯(lián)機構(gòu)的資產(chǎn)列入監(jiān)管豁免，具有合理性。此外，銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)可以借鑒《指引》規(guī)定，允許商業(yè)銀行就特定關(guān)聯(lián)交易申請豁免監(jiān)管要求，以合理減輕商業(yè)銀行的合規(guī)負擔(dān)。例如，在統(tǒng)一授信額度下的同業(yè)拆借、拆放業(yè)務(wù)、以公開市場價格進行的常規(guī)型交易等。隨著商業(yè)銀行綜合化進程的推進。金融交易的類別可能逐漸增多，因此需對關(guān)聯(lián)交易豁免制度保持一種開放性的態(tài)度。
