法定繼承經(jīng)典案例及分析范文
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第1篇
案例教學(xué)法由前任哈佛大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)蘭德?tīng)柦淌?C．C．Langdell)于1870年首創(chuàng)，并被全面引入該學(xué)院的法律課程，后來(lái)也被引入經(jīng)濟(jì)學(xué)院、管理學(xué)院教學(xué)中，目前已成為美國(guó)教育中使用最廣泛的教學(xué)方法。案例教學(xué)法就是在授課過(guò)程中利用案例作為教學(xué)媒介的一種教學(xué)方法。《教育大辭典》將案例教學(xué)法定義為“高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)某些科類(lèi)的專業(yè)教學(xué)中的一種教學(xué)方法。即通過(guò)組織學(xué)生討論一系列案例，提出解決問(wèn)題的方案，使學(xué)生掌握有關(guān)的專業(yè)技能、知識(shí)和理論。”我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育界一直認(rèn)為高等本科教育是一種素質(zhì)型教育，而非職業(yè)教育。這導(dǎo)致長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)本科教育中法學(xué)教育與法律職業(yè)分離。到底何種教學(xué)質(zhì)量更高，近些年一直存在爭(zhēng)論，不同的學(xué)校也偏重不同的教學(xué)模式。比如，同是本科教育，一所學(xué)校定位偏重于學(xué)術(shù)型，要求學(xué)生有寬厚的基礎(chǔ)知識(shí)和扎實(shí)的理論根底，但學(xué)生的實(shí)際知識(shí)和操作能力就可能顯得比較弱;另一所學(xué)校面向職業(yè)應(yīng)用，對(duì)學(xué)生要求打好比較專門(mén)的應(yīng)用知識(shí)基礎(chǔ)，實(shí)際操作能力強(qiáng)，但知識(shí)視野較窄，理論功底不高。③認(rèn)知心理學(xué)的代表人物布魯納(JSBruner)認(rèn)為，學(xué)習(xí)任何一門(mén)科學(xué)的最終目的是構(gòu)建學(xué)生對(duì)該學(xué)科的良好認(rèn)知結(jié)構(gòu)，而構(gòu)建學(xué)生良好的認(rèn)知結(jié)構(gòu)常需要經(jīng)過(guò)三個(gè)過(guò)程:習(xí)得新信息、轉(zhuǎn)換和評(píng)價(jià)。認(rèn)知結(jié)構(gòu)學(xué)習(xí)理論的基本觀點(diǎn)可以概括為:為了使學(xué)生學(xué)得好，掌握提供的信息是必要的;學(xué)生不是被動(dòng)的知識(shí)的接受者，而是積極的信息加工者;掌握這些信息本身并不是學(xué)習(xí)的目的，學(xué)習(xí)應(yīng)該超越所給的信息。學(xué)生的心智發(fā)展主要是遵循他自己特有的認(rèn)知程序，教學(xué)是要幫助或促進(jìn)學(xué)生智慧或認(rèn)知的生長(zhǎng)。由此，他提出了發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)法。發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)理論基本觀點(diǎn):強(qiáng)調(diào)創(chuàng)設(shè)問(wèn)題情境;注重內(nèi)在動(dòng)機(jī)的激發(fā);注重學(xué)生的自我發(fā)現(xiàn);注意信息的提取。④從布魯納的觀點(diǎn)可以看出，培養(yǎng)學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)的能力，注重學(xué)生的自我發(fā)現(xiàn)能力對(duì)于構(gòu)建良好的認(rèn)知結(jié)構(gòu)至關(guān)重要。而案例教學(xué)法通過(guò)在法學(xué)課堂中引入案例，針對(duì)案例進(jìn)行啟發(fā)和引導(dǎo)式教學(xué)，對(duì)于學(xué)生既掌握良好的理論知識(shí)又具備相應(yīng)的案例分析能力具有很好的效果。法學(xué)作為一門(mén)社會(huì)科學(xué)學(xué)科，本身就是一門(mén)實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科。隨著社會(huì)生活的發(fā)展變化，勢(shì)必對(duì)法學(xué)教育、法學(xué)研究不斷提出新的要求。近年來(lái)，我國(guó)法學(xué)教學(xué)中越來(lái)越多開(kāi)始引入案例教學(xué)法，國(guó)際法教學(xué)也不例外。
二、國(guó)際法的特點(diǎn)及要求
國(guó)際法是在國(guó)際交往中形成的，用以調(diào)整國(guó)際關(guān)系(主要是國(guó)家間關(guān)系)的，有法律約束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。⑤國(guó)際法不同于調(diào)整私人之間或私人與國(guó)家之間的法律關(guān)系，除了國(guó)籍、引渡、人權(quán)等部分內(nèi)容涉及個(gè)人之外，國(guó)際法主要調(diào)整國(guó)家之間的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相對(duì)民法、刑法等國(guó)內(nèi)法，學(xué)生往往對(duì)國(guó)際法的印象是“高冷”，即與現(xiàn)實(shí)生活關(guān)聯(lián)度不高，適用性不強(qiáng)。教學(xué)過(guò)程中，如果只是系統(tǒng)的傳授知識(shí)，會(huì)導(dǎo)致學(xué)生愈發(fā)覺(jué)得“高冷”，這就需要為學(xué)生創(chuàng)設(shè)一定程度的現(xiàn)實(shí)感和實(shí)用感。國(guó)際法內(nèi)容體系龐大，國(guó)際公法就涵蓋很多部門(mén)法，包括領(lǐng)土法、海洋法、空間法、國(guó)際環(huán)境法、國(guó)際人權(quán)法、國(guó)際組織法、外交和領(lǐng)事關(guān)系法、條約法、國(guó)際爭(zhēng)端解決法、戰(zhàn)爭(zhēng)法等。每一部門(mén)法又包括諸多國(guó)際條約、宣言、決議等，比如《聯(lián)合國(guó)》、《維也納條約法公約》、《聯(lián)合國(guó)海洋法公約》，而人權(quán)公約就包括普遍性國(guó)際人權(quán)公約和專門(mén)性國(guó)際人權(quán)公約，專門(mén)性國(guó)際人權(quán)公約包括《保護(hù)種族權(quán)利的國(guó)際公約》、《保護(hù)婦女權(quán)利的國(guó)際公約》、《保護(hù)兒童權(quán)利的國(guó)際公約》等等。而國(guó)內(nèi)法往往都有相對(duì)簡(jiǎn)單的法律體系，比如《民法》、《民事訴訟法》、《刑法》、《刑事訴訟法》、《合同法》等。對(duì)于剛開(kāi)始接觸國(guó)際法課程的本科生而言，相比國(guó)內(nèi)法，整個(gè)國(guó)際法課程就會(huì)顯得體系繁雜，內(nèi)容繁多。全球化的發(fā)展，以及社會(huì)科技進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)展，對(duì)國(guó)際法專業(yè)人才提出了新的要求。傳統(tǒng)的以講授為主的國(guó)際法教學(xué)已經(jīng)難以適應(yīng)新時(shí)期的需求，各個(gè)高校也都對(duì)國(guó)際法課程進(jìn)行了教學(xué)改革。武漢大學(xué)國(guó)際法研究所一直非常重視“案例法”的教學(xué)，教師在講解國(guó)際法相關(guān)理論的同時(shí)，穿插一些典型案例在課堂上分析討論。案例教學(xué)法的運(yùn)用，能夠充分提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和創(chuàng)造性，使得學(xué)生具備理論聯(lián)系實(shí)際的能力。
三、國(guó)際法案例教學(xué)法的概念及改革思路
國(guó)際法案例教學(xué)法就是國(guó)際法教師在具體講授課程中運(yùn)用與其講授有關(guān)的國(guó)際法案例(包括已作出判決、裁決的案例或者正發(fā)生的尚未作出裁決的案例)，結(jié)合相關(guān)的國(guó)際法原理，促使學(xué)生積極主動(dòng)學(xué)習(xí)國(guó)際法知識(shí)的一種教學(xué)方法。國(guó)際法主要研究國(guó)家與國(guó)家之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系，是一門(mén)理論性強(qiáng)、實(shí)踐豐富的課程。由于國(guó)際法的內(nèi)容浩如煙海，相關(guān)的國(guó)際條約、國(guó)際慣例、國(guó)際案例非常多，對(duì)于剛剛接觸國(guó)際法知識(shí)的本科生而言，激發(fā)其內(nèi)在興趣尤為重要。如果教師一味追求國(guó)際法知識(shí)點(diǎn)的介紹，平鋪直敘的灌輸相關(guān)內(nèi)容，學(xué)生的興趣和信心未建立，教學(xué)效果肯定不好。在教學(xué)過(guò)程中，應(yīng)結(jié)合國(guó)際法知識(shí)，在講授既有經(jīng)典案件外，通過(guò)結(jié)合近年或當(dāng)前發(fā)生的國(guó)際時(shí)事熱點(diǎn)問(wèn)題引導(dǎo)學(xué)生思考。教學(xué)模式上可采用“案例－理論－案例”模式，根據(jù)不同知識(shí)要點(diǎn)，有針對(duì)性的講授。教學(xué)手段上，除了課堂講授，案例分析外，還可結(jié)合“蘇格拉底討論式”教學(xué)方法，一問(wèn)一答，啟發(fā)學(xué)生思考;也可結(jié)合實(shí)習(xí)模擬教學(xué)法，將學(xué)生分為原告、被告兩組，針對(duì)已發(fā)生或正在發(fā)生的國(guó)際爭(zhēng)端案例，展開(kāi)辯論，鍛煉學(xué)生法律推理能力和口頭辯論能力。此外，為使學(xué)生對(duì)國(guó)際法產(chǎn)生更直觀的感受，還可以通過(guò)播放經(jīng)典影視資料，比如聯(lián)合國(guó)網(wǎng)站視頻資料，有效引導(dǎo)和疏導(dǎo)學(xué)生的愛(ài)國(guó)情緒，理解和把握我國(guó)和平外交政策。
(一)國(guó)際爭(zhēng)端案例與國(guó)際時(shí)事熱點(diǎn)問(wèn)題相結(jié)合
《國(guó)際法院規(guī)約》第38條規(guī)定了國(guó)際法的淵源，其規(guī)定國(guó)際法院在第59條的規(guī)定下，可適用“作為確定法律原則之補(bǔ)助資料”的司法判例及國(guó)際法學(xué)家的學(xué)說(shuō)。雖然司法判例不是國(guó)際法的主要淵源，但它是重要的補(bǔ)助資料。國(guó)際法院的裁判活動(dòng)及其判例，對(duì)國(guó)際法規(guī)范的確定和解釋，對(duì)國(guó)際習(xí)慣法的形成和發(fā)展，都起著重要作用。因此，學(xué)習(xí)經(jīng)典的國(guó)際爭(zhēng)端案例對(duì)于學(xué)生研習(xí)國(guó)際法知識(shí)以及培養(yǎng)學(xué)生法律思維能力十分重要。但基于國(guó)際法院或WTO爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)判決的案例，無(wú)論是案情還是所涉法律問(wèn)題都比較復(fù)雜，判決書(shū)達(dá)上百頁(yè)。國(guó)際法授課過(guò)程中，應(yīng)根據(jù)所講內(nèi)容重點(diǎn)，有針對(duì)性的結(jié)合既往案例。但是，由于學(xué)生往往對(duì)既往案例缺乏現(xiàn)實(shí)感，倘若結(jié)合當(dāng)前國(guó)際時(shí)事熱點(diǎn)問(wèn)題，學(xué)生則會(huì)產(chǎn)生更強(qiáng)烈的現(xiàn)實(shí)感，會(huì)很有興趣的參與討論。比如在分析領(lǐng)土與海洋權(quán)益問(wèn)題時(shí)，就可列舉中日案或者中菲仲裁案，學(xué)生結(jié)合國(guó)際法理論知識(shí)，對(duì)這些時(shí)事熱點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行分析、討論或辯論，提交自己的看法和結(jié)論。要注意的是，對(duì)國(guó)際時(shí)事熱點(diǎn)的選擇、問(wèn)題的設(shè)計(jì)、小組討論、總結(jié)歸納都要僅僅圍繞所授國(guó)際法內(nèi)容有針對(duì)性的選擇。這種理論聯(lián)系實(shí)際的做法可以最大限度地激發(fā)學(xué)生參與的熱情，并形成對(duì)中國(guó)外交政策的理解。
(二)“案例－理論－案例”模式
“案例－理論－案例”模式是指在講解一部分(一章或一節(jié))前，以一個(gè)經(jīng)典案例作為引子，提出問(wèn)題。學(xué)生帶著問(wèn)題學(xué)習(xí)相應(yīng)國(guó)際法理論知識(shí)，再結(jié)合理論知識(shí)分析該案例。這種模式的本質(zhì)是從國(guó)際法問(wèn)題出發(fā)，有利于激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，更容易理解相關(guān)的理論知識(shí)，并能夠掌握案例分析的要點(diǎn)。比如講到引渡和庇護(hù)內(nèi)容時(shí)，可以先引出學(xué)生們比較熟悉的賴昌星案，然后講授國(guó)家之間的三種引渡方式、雙重犯罪原則、政治犯不引渡原則以及死刑犯不引渡原則。通過(guò)這些理論的講解，再分析賴昌星案，學(xué)生就能融會(huì)貫通，較容易的理解這些國(guó)際法理論和原則。在“案例－理論－案例”模式中，要注意對(duì)案例的選擇需真實(shí)、可靠、具權(quán)威性和針對(duì)性。
(三)啟發(fā)和引導(dǎo)相結(jié)合原則
啟發(fā)和引導(dǎo)兼用原則是指教學(xué)活動(dòng)應(yīng)以啟發(fā)為指導(dǎo)，并引導(dǎo)學(xué)生從事積極的智力活動(dòng)，從質(zhì)疑問(wèn)題、答疑解惑中理解教學(xué)內(nèi)容，融會(huì)貫通地掌握知識(shí)，并培養(yǎng)、訓(xùn)練學(xué)生良好的思維能力和積極主動(dòng)精神。⑥國(guó)際法專業(yè)學(xué)生的學(xué)習(xí)對(duì)象是比較深?yuàn)W的國(guó)際法學(xué)理論知識(shí)，這就要求教師應(yīng)循循善誘，通過(guò)案例啟發(fā)學(xué)生主動(dòng)思考，通過(guò)對(duì)國(guó)際法案例所涉法律問(wèn)題的仔細(xì)分析，理解有關(guān)理論知識(shí)。此外，教師應(yīng)當(dāng)改變單一的“自問(wèn)自答”或“我問(wèn)你答”的形式，可以引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行相互辯論或問(wèn)答，或結(jié)合模擬法庭、辯論等多種途徑，不斷變換教學(xué)形式以喚起學(xué)生的積極性。
(四)案例法與討論式教學(xué)法相結(jié)合
案例教學(xué)法偏重于運(yùn)用經(jīng)典案例分析相關(guān)理論，討論式教學(xué)法偏重問(wèn)題導(dǎo)向，學(xué)生討論為主。武漢大學(xué)國(guó)際法所早在20世紀(jì)90年代就將討論式教學(xué)作為教學(xué)改革的重要一環(huán)。討論式教學(xué)法主要是啟發(fā)學(xué)生的思維，如在講授《國(guó)際法》一課時(shí)，老師采用課堂討論式，把海灣戰(zhàn)爭(zhēng)、蘇聯(lián)解體、等問(wèn)題與國(guó)際法上的基本原則、國(guó)家的基本要素、國(guó)家的承認(rèn)、國(guó)家的繼承、國(guó)際責(zé)任、民族自決權(quán)等理論問(wèn)題結(jié)合起來(lái)，使學(xué)生的參與積極性顯著提高。討論十分熱烈，既啟發(fā)了學(xué)生的思維，也鍛煉了學(xué)生的口頭表達(dá)能力。⑦討論式教學(xué)法重在鍛煉學(xué)生的國(guó)際法思維和口頭表達(dá)能力，但因?yàn)橛懻撌浇虒W(xué)所耗時(shí)間比較長(zhǎng)，需要授課教師加以引導(dǎo)，分組討論，并控制時(shí)間節(jié)奏。在整個(gè)國(guó)際法授課進(jìn)程中，為保證國(guó)際法授課內(nèi)容的完整性和系統(tǒng)性，考慮到本科生以學(xué)習(xí)基本理論知識(shí)為主，討論式教學(xué)法的運(yùn)用不用太多，其更適合于研究生階段學(xué)習(xí)。
(五)采用實(shí)習(xí)模擬教學(xué)法
武漢大學(xué)國(guó)際法所在國(guó)際法授課中也一直采用實(shí)習(xí)模擬教學(xué)法(也稱疑案論辯教學(xué)法)。實(shí)習(xí)模擬教學(xué)法，也是培養(yǎng)學(xué)生實(shí)際能力的重要方法。其做法包括，一是把典型的或正在辦理的國(guó)際爭(zhēng)端案引入課堂，結(jié)合教學(xué)內(nèi)容把學(xué)生分成原、被告兩個(gè)小組針?shù)h相對(duì)地辯論。二是用“模擬法庭”教學(xué)，讓學(xué)生通過(guò)模擬法庭學(xué)會(huì)如何用訴訟的方式處理涉外法律糾紛。⑧這種模擬教學(xué)法適合于在課程授課末期，在整個(gè)課程內(nèi)容授課結(jié)束前，引入一正發(fā)生的國(guó)際爭(zhēng)端，學(xué)生代表分為原、被告，由學(xué)生自行組織一場(chǎng)模擬辯論賽，將所學(xué)知識(shí)運(yùn)用到具體國(guó)際爭(zhēng)端中，讓理論與實(shí)際融會(huì)貫通、相得益彰。
(六)影視資料
為提高學(xué)生興趣，增強(qiáng)學(xué)生現(xiàn)實(shí)感，國(guó)際法影視資料可作為一種教學(xué)媒介。比如，《中國(guó)恢復(fù)聯(lián)合國(guó)席位》介紹了中華人民共和國(guó)獲得聯(lián)合國(guó)席位的整段歷史，授課過(guò)程中播放這一珍貴影視資料，一方面可以讓學(xué)生了解這段歷史，另一方面，也能學(xué)習(xí)聯(lián)合國(guó)相關(guān)決議程序。而《東京大審判》、《盧旺達(dá)大飯店》等影視資料討論了戰(zhàn)爭(zhēng)罪、反人類(lèi)罪、人道主義干涉與國(guó)家原則、聯(lián)合國(guó)維和行動(dòng)等國(guó)際法問(wèn)題。在收集和篩選這些國(guó)際法影視資料時(shí)要保證其權(quán)威性，同時(shí)要避免一些史料不實(shí)、誤導(dǎo)性的影視資料。
四、結(jié)論
第2篇
一、故意殺人罪簡(jiǎn)單條文設(shè)置的原因及不足
故意殺人罪，是我國(guó)刑法典分則所有中罪名中最為特殊的一項(xiàng)罪名，因?yàn)橹挥兴欠ǘㄐ痰剐蛟O(shè)置的，其首選為死刑，從而向下排列。①原因是因?yàn)楣室鈿⑷俗锸欠欠▌儕Z他人生命自由的犯罪，它侵犯了社會(huì)所保護(hù)的至高無(wú)上的利益-人的生命。根據(jù)中華民族幾千年來(lái)所形成的刑法報(bào)應(yīng)思想，從墨家的“殺人者死，傷人者刑”至劉備約法三章“殺人者，死”再至《唐律》的“七殺”直至今天的故意殺人罪首選死刑，殺人償命成為一種約定成俗的習(xí)慣，善有善報(bào)，惡有惡報(bào)，刑罰的報(bào)應(yīng)復(fù)仇理論有著酣暢淋漓的體現(xiàn)。詹姆斯。斯蒂芬爵士曾說(shuō)過(guò)：“刑法之復(fù)仇的激情有如婚姻之與性的欲望。”美國(guó)大法官霍姆斯認(rèn)為，不僅法律事實(shí)上使?jié)M足復(fù)仇成為刑罰的目的之一，而且法律也應(yīng)該這么做。雖然我們-無(wú)論是私人還是造法者，并不鼓勵(lì)復(fù)仇，但法律應(yīng)當(dāng)順應(yīng)社會(huì)的實(shí)際情感和要求，而不論這種情感和要求是對(duì)是錯(cuò)。如果人們渴望復(fù)仇，假如法律不幫助他們滿足這種復(fù)仇的激情的話，他們就會(huì)在法律之外尋求滿足，那么法律就別無(wú)選擇，只能自己來(lái)麻醉人們對(duì)復(fù)仇的渴望，以避免私人報(bào)復(fù)這種更大的惡。所以，立法者在立法設(shè)置上便將故意殺人罪設(shè)置為簡(jiǎn)單罪狀，法定刑以死刑為首倒序設(shè)置為司法者提供判斷的依據(jù)。
對(duì)此種簡(jiǎn)單立法設(shè)置的支持者認(rèn)為，對(duì)立法設(shè)置如此簡(jiǎn)單的原因有二，一是法律應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單明了，簡(jiǎn)單條文是對(duì)“殺人者死”那句經(jīng)典臺(tái)詞的立法重復(fù)，不論是司法者還是普通的老百姓對(duì)此條文都能一目了然，特別是對(duì)后者，更能體現(xiàn)刑法的威懾、預(yù)防之功能。二是留有足夠空間讓司法者自由裁量。法有限而情無(wú)盡，法律不能窮盡萬(wàn)事萬(wàn)物，不能包羅萬(wàn)象，現(xiàn)實(shí)的社會(huì)中存在形形的故意殺人案件，類(lèi)同殊異，差別甚巨，刑法不可能面面俱到，因此，留下足夠的空間讓案件的裁判者能夠根據(jù)個(gè)案的具體情況來(lái)作出自由裁量，實(shí)現(xiàn)個(gè)案公正。
但是，這樣大幅度的自由裁量空間給司法審判帶來(lái)了很大的難度，導(dǎo)致在具體操作中的混亂。如同《唐律疏義》中所言，“今之憲典，前圣規(guī)模，章程靡失，鴻纖備舉，而刑憲之司，執(zhí)行殊異，大理當(dāng)其死坐，刑部處以流刑；一州斷以徒年，一縣將為杖罰。。。”審判法官必須要根據(jù)個(gè)案的基本情況，考慮被告人的行為惡劣程度、是否主犯、從犯、少年犯、累犯、慣犯、立功自首等一系列的法定情節(jié)，還要認(rèn)真考慮案件的社會(huì)影響、民意民憤等酌定情節(jié)。而這些因素的考慮都必須根據(jù)承辦法官的個(gè)人法律素養(yǎng)來(lái)決定，而法官的個(gè)人好惡、職業(yè)道德、生活閱歷、法律素質(zhì)都會(huì)影響個(gè)案的審判。“法律的精神可能會(huì)取決于一個(gè)法官的邏輯推理是否良好，對(duì)法律的領(lǐng)會(huì)如何；取決于他的感情的沖動(dòng)；取決于被告人的軟弱程度；取決于法官與被害人之間的關(guān)系；取決于一切足以使實(shí)物本來(lái)面目在人民波動(dòng)的心中改變的、細(xì)微的因素。” ②在現(xiàn)今我國(guó)法官隊(duì)伍素質(zhì)參差不齊的情況下，將故意殺人罪的認(rèn)定權(quán)利全部下放并不是明智之舉。因此，對(duì)于如何保持立法之科學(xué)化與司法之公平正義相平衡，是我們不得不面對(duì)的問(wèn)題。
二、通考古今中外的故意殺人罪的條文設(shè)置
我國(guó)古代的刑律規(guī)定的故意殺人罪，有“七殺”之稱。最早出現(xiàn)于《秦簡(jiǎn)》中的殺人罪，有賊殺、斗殺、故殺和擅殺4種，漢律中有賊殺、謀殺、斗殺、戲殺和過(guò)失殺5種，從《晉律》來(lái)看，有故殺、謀殺、斗殺、誤殺與過(guò)失殺6種，七殺始見(jiàn)于《唐律》，宋、明、清律均沿襲之，并影響當(dāng)時(shí)的朝鮮、日本和越南的刑法，他們均在體制和內(nèi)容模仿唐律。③七殺內(nèi)容如下：
謀殺，指二人以上合謀殺人，在特定情況下，一人亦可謀殺。《唐律疏義。賊盜》：“謀殺人者，謀二人以上，若事已彰露，欲殺不虛，雖獨(dú)一人，亦同二人謀法。”唐律按謀殺進(jìn)行的階段不同，分別規(guī)定謀議的徒三年，已殺傷的絞，已殺死的斬。
故殺，指故意殺人。《唐律疏義。斗訴》：“非因斗爭(zhēng)，無(wú)事（指斗爭(zhēng)事）而殺，是名故殺。”故殺的斬，故殺未死的，依故意傷人論罪。明清斗毆及故殺人條節(jié)注：“臨時(shí)有意欲殺，非人所知，曰故。”故殺比謀殺的輕，比斗殺的重。
劫殺，指因劫奪囚犯而殺人，不分首從，一律處斬。
斗殺，指相互斗爭(zhēng)中殺人。毆打人致死，也稱毆?dú)ⅰ！短坡墒枇x。斗訴》：“斗毆者，原無(wú)殺心，因相斗毆而殺人者。”斗殺的絞；毆傷的依照傷情處罰，又依照身份不同而有加減。雖因斗，而用兵器致人于死的，擬制其有殺人故意，罪刑與故殺同。斗毆后已分散，去而又來(lái)殺傷的，依故殺處斷。
誤殺，指有殺人故意，但殺錯(cuò)了人。《唐律疏義。斗訴》：“諸斗毆而誤殺旁人者，以斗殺傷論，致死者減一等，流三千里。”
戲殺，指本無(wú)殺意，而以殺人的行為作游戲，因而致人死亡。戲殺對(duì)殺人的結(jié)果有預(yù)見(jiàn)，只因兩相和好而減輕刑罰。戲殺人的，減斗殺人二等，即徒三年。因斗毆、僵仆（躺倒在地，或仰或伏）而致旁人于死的，以戲殺論。
過(guò)失殺，同我國(guó)刑法典的過(guò)失致人死亡罪。
從上可以看出，我國(guó)古代刑律對(duì)殺人罪的條文設(shè)置，有6條規(guī)定了故意殺人的類(lèi)型，根據(jù)殺人的不同對(duì)象、主觀故意等內(nèi)容的不同而在罪狀、罪名和法定刑進(jìn)行合理區(qū)分。
同時(shí)其他國(guó)家和地區(qū)的刑法典亦對(duì)故意殺人的不同罪狀、法定刑根據(jù)主觀故意、行為情節(jié)、殺害對(duì)象等不同來(lái)區(qū)別對(duì)待。
就越南刑法典來(lái)說(shuō)，由于其古代刑律受唐律影響較大，其現(xiàn)行刑法典亦繼承不少其古代刑律的合理之處。其在分則第二章危害他人生命、健康、人格、名譽(yù)罪中，從第101條到108條規(guī)定了不同的殺人罪狀和量刑。如第101條規(guī)定殺人行為惡劣、情節(jié)嚴(yán)重的類(lèi)型及量刑，義憤殺人的罪狀及量刑，第102條規(guī)定防衛(wèi)過(guò)當(dāng)殺人的罪狀及法定刑，第103條規(guī)定執(zhí)行公務(wù)殺人罪狀和法定刑，第104條規(guī)定過(guò)失導(dǎo)致他人死亡罪及量刑，第105條規(guī)定逼死他人罪及量刑，第106條規(guī)定了鼓動(dòng)或協(xié)助他人自殺罪及量刑，第107條規(guī)定了危險(xiǎn)情況下的故意不救罪及量刑，第108條規(guī)定了威脅殺人罪狀及法定刑。
澳門(mén)刑法典分則第一編第一章侵犯生命罪中，用了6條規(guī)定區(qū)分了不同的殺人類(lèi)型。其第128條規(guī)定，殺人者，處十年至二十年徒刑，第129條規(guī)定了加重殺人罪的8種不同的惡劣情節(jié)或可譴責(zé)的情節(jié)，第130條規(guī)定了激情殺人、大義滅親及減輕殺人罪及量刑，第131條規(guī)定了殺嬰的罪狀和量刑，第132條規(guī)定了應(yīng)被害人請(qǐng)求而殺人之處罰，第133條規(guī)定慫恿、幫助或宣傳自殺的罪刑。同時(shí)，還有一條比較有趣的規(guī)定，即136條墮胎之規(guī)定，對(duì)未經(jīng)同意使孕婦脫胎的始作俑者定罪量刑，如果造成孕者身體傷害甚至死亡的加重處罰。
臺(tái)灣刑法典在分則第二十二章專門(mén)設(shè)立了殺人罪一章，其中有5條規(guī)定了故意殺人罪，其在第271-275條分別規(guī)定了普通殺人、殺直系血親尊親屬、義憤殺人、生母溺嬰以及教唆或者幫助他人自殺、受托殺人或者得其承諾殺人等不同的罪狀及量刑幅度，同時(shí)還規(guī)定了未遂犯的處罰原則和預(yù)備犯的處罰規(guī)定。
其他國(guó)家刑法典也分別根據(jù)故意殺人行為的不同類(lèi)型作出不同認(rèn)定。日本刑法典第2編第26章設(shè)專章規(guī)定了殺人罪，共有5條規(guī)定區(qū)別了不同情況下殺人犯罪的處罰原則。法國(guó)刑法典也規(guī)定了故殺、謀殺、殺害尊長(zhǎng)或者嬰兒和毒殺等不同類(lèi)型。④美國(guó)模范刑法第2編第201章也將殺人罪分為謀殺、故意殺人及過(guò)失殺人，分別規(guī)定了罪狀及法定刑，而且在量刑的適用上采用的像元素周期表一樣的科學(xué)分布，按照不同行為對(duì)應(yīng)不同刑期累計(jì)相加。
從上面來(lái)我們可以看出，無(wú)論古今，無(wú)論中外，對(duì)故意殺人罪的罪狀和法定刑的設(shè)置很為相似，都根據(jù)不同的殺人類(lèi)型規(guī)定了不同的處罰原則，力圖求全，內(nèi)容詳細(xì)，具有很強(qiáng)的合理性和科學(xué)性。與他們相比，我國(guó)對(duì)故意殺人罪的條文設(shè)置則呈現(xiàn)單薄蒼白之態(tài)，心有余而力不足。在立法技術(shù)逐步科學(xué)化的今天，我們應(yīng)該中學(xué)為體，西學(xué)為用，學(xué)習(xí)借鑒科學(xué)的條文設(shè)置，將法律本土資源化，符合繽紛復(fù)雜的司法實(shí)踐。
三、重新設(shè)置：本土的繼承和法律的移植
意大利刑法之父貝卡利亞在其《論犯罪與刑罰》一書(shū)的結(jié)論中說(shuō)道，“為了不使刑罰成為某人或某些人對(duì)其他公民施加的暴行，從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)，刑罰應(yīng)該是公開(kāi)的、及時(shí)的、必需的，在既定條件下盡量輕微的、同犯罪相對(duì)稱的并由法律規(guī)定的。”這段公理包含了刑法的二大基本原則：罪行法定原則和罪行相適應(yīng)原則。對(duì)故意殺人罪的法律適用，既要做到罪行法定，又要做到罪行相適應(yīng)，因此我們必須務(wù)求實(shí)效，求全精細(xì)，根據(jù)不同的殺人故意、殺害對(duì)象、行為情節(jié)等作出不同的法律規(guī)定，對(duì)我國(guó)刑法典重新進(jìn)行科學(xué)化、合理化的配置，使得曾出現(xiàn)的“科學(xué)家萬(wàn)人簽名求刀下留人案”“董偉槍下留人未果案”等諸多有爭(zhēng)議且影響甚大的案例不再出現(xiàn)。
對(duì)現(xiàn)今刑法典的條文設(shè)置進(jìn)行改變，有三種選擇：修改刑法、人大解釋和司法解釋。對(duì)此，人大修改立法為上上之策，因?yàn)橄窆室鈿⑷诉@種生殺予奪的犯罪最好由法律固定下來(lái)，同時(shí)，其條文設(shè)置之不足本為立法之局限。但是，修改刑法現(xiàn)今條件下暫無(wú)可能，因?yàn)樾薷男谭ó吘範(fàn)恳话l(fā)而動(dòng)全局。因此，最好的現(xiàn)實(shí)選擇是由最高人民檢察院和最高人民法院聯(lián)合作出司法解釋，參照古今中外刑法典的合理設(shè)置，對(duì)故意殺人罪的罪狀和法定刑重新編排設(shè)置，對(duì)故意殺人行為所侵犯的不同類(lèi)型的法益規(guī)定具體的故意殺人罪名，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的殺人行為如謀殺、故殺、殺害直系血親尊、卑親屬等動(dòng)機(jī)、手段卑劣或者造成多人死亡、民憤極大等殺人行為分列罪狀和處罰原則，對(duì)情節(jié)較輕的如義憤殺人、激情殺人、生母溺嬰、受托殺人及安樂(lè)死、幫助自殺、致人自殺、相約自殺等行為亦單列處罰。建議排列設(shè)置如下：
1、（故意殺人罪）
故意殺人者，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑。
2、（加重殺人）
有下列情節(jié)的，加重處罰：
a、行為人系被害人三代直系血親，或者被害人收養(yǎng)之人；
b、行為人動(dòng)機(jī)卑鄙，行為惡劣，如以殺人為樂(lè)，或者折磨被害人以增加其痛苦的；
c、殺害多人的或者多次殺害一人的；
d、使用毒物、爆炸物等殺人的；
e、集團(tuán)或者團(tuán)伙殺人的；
f、買(mǎi)兇殺人的；
g、殺害孕婦的；
h、造成其他嚴(yán)重后果的；
3、（激情殺人）
因情緒之激動(dòng)、絕望、恐懼以及道德價(jià)值上之動(dòng)機(jī)所支配的大義滅親行為，處三年以上十年以下有期徒刑。
4、（生母溺嬰）
生母于產(chǎn)后受精神之刺激而殺嬰的，處最高七年有期徒刑。
5、（受托殺人）
應(yīng)被害人之明確、堅(jiān)決之書(shū)面請(qǐng)求而殺害被害人的，處最高五年有期徒刑。
6、（教唆自殺）
教唆他人自殺，如他人系為已遂，處最高十年有期徒刑，如為未遂，處三年以上七年以下有期徒刑。如教唆未滿十八周歲之未成年人自殺的，無(wú)論既遂、未遂，處最高刑為無(wú)期徒刑。
7、（相約自殺）
對(duì)相約自殺者，如無(wú)教唆或者欺騙行為，處最高為三年有期徒刑。
8、（幫助自殺）
勿論精神或者物質(zhì)上支持他人自殺者，處最高刑為三年有期徒刑。
附注：
①王世洲，論中國(guó)死刑的保留與限制及其對(duì)故意殺人罪的適用（J）政法論壇，2001.（6）。65.
②貝卡利亞，論《犯罪與刑法》，黃風(fēng)譯，第115頁(yè)，中國(guó)大百科全書(shū)出版社，1993年6月第1版。
第3篇
關(guān)鍵詞：伊斯蘭文化；婦女問(wèn)題；權(quán)利；社會(huì)框架
中圖分類(lèi)號(hào)：B96 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2012）24-0147-02
伊斯蘭文化中的婦女問(wèn)題比較復(fù)雜，也比較敏感。一方面，有觀點(diǎn)認(rèn)為“在許多穆斯林國(guó)家存有壓迫婦女，剝奪婦女的人權(quán)的現(xiàn)象”[1]。持這一批評(píng)聲音的主要為西方政界、學(xué)界的人士。另一方面，也有觀點(diǎn)認(rèn)為伊斯蘭教作為有著一千多年歷史的宗教，其教義充滿了尊重婦女的內(nèi)涵。可以說(shuō)，出現(xiàn)這種觀念上的差異是與不同人士對(duì)各地區(qū)伊斯蘭文化多元性的認(rèn)識(shí)及對(duì)伊斯蘭教義的解讀視角相關(guān)的。本文將從婦女的地位、經(jīng)濟(jì)權(quán)利、政治與宗教權(quán)利、社會(huì)文化權(quán)利、婚姻權(quán)利五個(gè)方面分析伊斯蘭教中關(guān)于婦女問(wèn)題的教義和思想，并對(duì)誤解性的認(rèn)識(shí)進(jìn)行辨析論證。
一、婦女地位
所有的婦女問(wèn)題都是與男女平等概念相關(guān)的，也即男女的地位問(wèn)題。伊斯蘭教認(rèn)為：男女都是真主的造化，二者在靈魂、人格和生命權(quán)利上是平等的。
（一）靈魂上的平等
《古蘭經(jīng)》中反復(fù)提到“真主以你們的同類(lèi)做你們的妻子”，這說(shuō)明在真主創(chuàng)造男女之時(shí)，在靈魂上是將其看做具有平等地位的個(gè)體，是“從一個(gè)人創(chuàng)造”的，是“同類(lèi)的”、同出一源的。比如，《古蘭經(jīng)》在第七章中講述阿丹的故事時(shí)，是將男人與女人放到靈魂平等的位置上，指出男女應(yīng)在真主面前單獨(dú)為自己的行為負(fù)責(zé)。可見(jiàn)，經(jīng)典中使用的是諸如“他們”、“我們”、“你們”這樣富有平等意味的詞語(yǔ)，將男人與女人看成是一體的，體現(xiàn)了男女在地位上的平等，是作為共同責(zé)任的承擔(dān)者。
（二）人格上的平等
真主說(shuō)：“她們是你們的衣服，你們是她們的衣服。“我絕不使你們中的任何一個(gè)行善者徒勞無(wú)酬，無(wú)論他是男的，還是女的——男女是相生的”。可見(jiàn)，在真主看來(lái)，男女不僅在權(quán)利上、而且在義務(wù)上也是完全平等的。《布哈里圣訓(xùn)實(shí)錄》中講到“女人猶如肋骨，如果你要將它矯直，它必折；如果你享受它，那你就讓它保持彎形而享受吧。”這段圣訓(xùn)說(shuō)明，男女雖同出一源，但婦女有其天然的特長(zhǎng)和弱點(diǎn)，因而要求男性對(duì)女性應(yīng)溫柔體貼、關(guān)心、照顧，忍受其性格“彎曲”，在靈魂上對(duì)婦女近而愛(ài)之，對(duì)女性的特點(diǎn)要善于尊重、引導(dǎo)，不能強(qiáng)行改變。
（三）生命權(quán)利的平等
伊斯蘭將一切都看做是真主的決定，在對(duì)待生命問(wèn)題上也是如此，《古蘭經(jīng)》講到“天地的國(guó)權(quán)歸真主所有。他欲創(chuàng)造什么，就創(chuàng)造什么；欲給誰(shuí)女孩，就給誰(shuí)女孩；欲給誰(shuí)男孩，就給誰(shuí)男孩”。《圣訓(xùn)》中也講到：“誰(shuí)撫養(yǎng)女孩而加以善待，將被保護(hù)免于火獄的刑罰”。《古蘭經(jīng)》中嚴(yán)厲譴責(zé)和禁止殺害女?huà)氲淖飷盒袨椋S護(hù)生命平等的權(quán)利。穆圣說(shuō)：“無(wú)論誰(shuí)有一個(gè)女兒，只要他不將她活埋，不侮辱她，不愛(ài)子勝于愛(ài)女，真主將讓他進(jìn)入天堂”。
二、經(jīng)濟(jì)權(quán)利
伊斯蘭教賦予婦女以財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立擁有權(quán)利，完全承認(rèn)女子對(duì)金錢(qián)、房產(chǎn)及其他財(cái)物的所有權(quán)，這一權(quán)利不會(huì)因未婚或已婚的情況而變的不同。婦女可買(mǎi)賣(mài)、抵押、出租她任何的財(cái)產(chǎn)，婚前和婚后的財(cái)產(chǎn)均歸她所有，所有權(quán)不會(huì)因婚姻而轉(zhuǎn)移到丈夫那里。
伊斯蘭賦予婦女遺產(chǎn)的繼承權(quán)。早在公元6世紀(jì)的《古蘭經(jīng)》中就規(guī)定“男子得享受父母和至親所遺財(cái)產(chǎn)的一部分，女子也得享受父母和至親財(cái)產(chǎn)的一部分，無(wú)論他們所遺財(cái)產(chǎn)多寡，各人應(yīng)得法定的部分”。但《古蘭經(jīng)》又規(guī)定“一個(gè)男子，得兩個(gè)女子的份”。針對(duì)這一點(diǎn)有必要作出解釋。首先，伊斯蘭教法是一個(gè)復(fù)雜的體系，為人所不知的是教法中那些對(duì)于遺產(chǎn)分配非常詳盡的規(guī)定，伊斯蘭教法會(huì)根據(jù)亡人所有親屬的情況規(guī)定具體的遺產(chǎn)分配情況，充分考慮女性在物質(zhì)擁有上的平等權(quán)利。第二，男女繼承的份額多寡是由他們各自所承擔(dān)的義務(wù)上的差別決定的。伊斯蘭教規(guī)規(guī)定女子沒(méi)有掙錢(qián)的義務(wù)，女性所得的那份遺產(chǎn)，任何人包括她的父親與丈夫都不得占有。所以說(shuō)女方的經(jīng)濟(jì)壓力非常小，她們也較少有花錢(qián)的機(jī)會(huì)。參照這樣的框架，我們對(duì)伊斯蘭文化中的對(duì)女性遺產(chǎn)繼承方面規(guī)定的理解便是合情、合理、公正的了。
三、政治與宗教權(quán)利
（一）政治權(quán)利
每一個(gè)都是獨(dú)立的個(gè)體，所以無(wú)論男人、女人都享有個(gè)人思想、言論和行為自由的權(quán)力。伊斯蘭對(duì)個(gè)人在思想上的根本原則，是自由與自覺(jué)的選擇。從伊斯蘭婦女的政治地位看，伊斯蘭認(rèn)為，婦女和男人具有同樣的政治權(quán)利，包括選舉權(quán)、被選舉權(quán)、參政權(quán)以及言論自由等。有這樣一個(gè)故事講述了婦女在政治上與男性具有平等的地位，在歐麥爾執(zhí)政期間，有一位婦女曾同他在清真寺發(fā)生爭(zhēng)議，最終，這名婦女證明了自己觀點(diǎn)的正確性并說(shuō)服了歐麥爾，于是歐麥爾當(dāng)著眾人的面宣布：“這位婦女是對(duì)的，而歐麥爾錯(cuò)了。”
（二）宗教權(quán)利
伊斯蘭文化中重視男女在宗教問(wèn)題上的平等，且更加注重保護(hù)婦女的特殊利益。比如《古蘭經(jīng)》與《圣訓(xùn)》中都有關(guān)于婦女在經(jīng)期和分娩時(shí)期可以免禮和免齋。在婦女懷孕和哺乳期間，考慮到婦女和嬰兒的身體健康，婦女亦可免齋。此外，主麻日的聚禮穆斯林男子是必須參加的，但考慮到婦女因哺乳或照顧子女生活而無(wú)法出門(mén)等原因，她們可選擇參加或者不參加聚禮。可見(jiàn)，伊斯蘭教極富體諒和保護(hù)女性的人道主義精神。真主是按每個(gè)人的能力規(guī)定其義務(wù)的，“真主要你們便利，不要你們困難”。
四、社會(huì)權(quán)利
