公司治理與股東訴訟范文

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隨著中國證監會的《上市公司治理準則》和最高人民法院《關于受理證券市場因虛假陳述引發的民事侵權糾紛案件有關問題的通知》的頒布，公司治理和股東訴訟機制的問題引起了廣泛關注。對尚處在成長中的我國證券市場，公司治理和股東訴訟機制的完善意味著對上市公司運行的規范有了更直接的法律支持。

公司治理的核心問題是解決由所有權和經營權分離所帶來的問題，因此，公司治理的實質是構架所有者和經營者之間的利益制衡機制。更具體來說，公司治理關注的是如何確實保護股東的權利（特別是中小股東的權利），如何實現股東對董事會及經理層的有效制衡，如何強化董事會的負責性及提高董事會的獨立性，如何完善經理層的激勵及約束機制。上述問題在世界范圍內都得到了廣泛的討論，大多國家都基本形成了各自的公司治理原則或準則，OECD（經合組織）的《公司治理原則》更是被廣泛引用。論文百事通在這種情況下，我國的證券監管機構出臺《上市公司治理準則》，也是順應國際慣例。

股東有權對公司及董事會和經理層的不法行為提起訴訟，是股東的一項基本權利。在英美國家，股東訴訟一般分為直接訴訟和派生訴訟。一般而言，當被控不法行為主要損害股東利益時，適用直接訴訟；當被控不法行為主要損害公司利益時，就由股東代表公司提起訴訟，即派生訴訟。在實際操作中，股東因受虛假陳述的信息或受欺詐而購買或出售股票而提起的訴訟，是比較典型的直接訴訟。而因公司董事或經理層嚴重的玩忽職守、浪費公司資產及進行利益沖突交易時，股東提起的訴訟往往是派生訴訟。由于股東訴訟這種司法救濟手段對制約經營層非常有效，目前大陸法系國家基本接納了英美法上較為普遍的股東訴訟機制，包括對派生訴訟的吸納，如日本將其稱為代表訴訟。從以上介紹中可以看出，我國最高院所發《通知》中規定的訴訟，基本上是指股東的直接訴訟。

事實上，股東訴訟機制的建立對公司治理準則的確切落實是至關重要的。因為若沒有股東訴訟機制作為最后的司法保障，公司治理準則中規定的各項股東的權利和對公司經營層的制約將很有可能在得不到遵守的同時缺乏相應的救濟和制裁措施，也就是產生“法律落空”的狀況，法律的尊嚴和權威性也將大打折扣。由股東訴訟要求賠償而產生的對公司經營層的足夠震懾力，才能最大程度上提高公司治理的有效性。正是在這個意義上，世界各國在完善公司治理原則的同時，都注意到了強化股東訴訟機制。

就證監會頒布的《上市公司治理準則》來說，該《準則》充分吸納了發達國家在公司治理方面的成熟經驗，并最大程度上考慮到了我國的實際情況，是一部充分體現現代公司治理理念的法律文件。特別是對累積投票制度、強化董事誠信義務、獨立董事制度、董事會下設專門委員會制度、經理層的激勵與約束機制及利益相關者理論的充分吸納，表明我國的公司治理機制已向國際慣例邁進。在《上市公司治理準則》正式出臺之前，上海證券交易所早就制訂了《上市公司治理指引（草案）》，證監會也頒布了《關于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見》及該《準則》的征求意見稿。正是由于這些文件的鋪墊及由此展開的一系列討論，對公司治理機制的完善起了很好的促進作用。

與公司治理準則的先進性相比，我國的股東訴訟制度只是在最高院的《通知》頒布后才標志著正式啟動。在該《通知》頒布之前，著名的ST紅光、億安科技和銀廣廈公司的股東訴訟案均被法院不予受理而告終。目前引人關注的是，最高院《通知》的頒布，是否意味著以后的股東訴訟將會暢通無阻了？從最高院《通知》的內容看，顯然不是的。《通知》給予了股東訴訟直接的法律支持，但也設置了很多的限制條件。譬如有：只對已被證券監管部門作出生效處罰決定的案件，只受理在信息披露中進行虛假陳述的民事案件，不接受集團訴訟，只有直轄市、省會市、計劃單列市和經濟特區中級人民法院可以受理此類案件。對此，法律專家和普通投資者都給予了足夠的諒解，畢竟這已比以前的單一“不予受理”有了很大的進步。新晨

實際上，股東訴訟即使獲得直接的法律支持后，仍將面臨著眾多的難題。其中，最為棘手的便是損害賠償額的確定問題。股東因公司虛假信息而導致買賣股票產生損失，向法院提起訴訟要求賠償，其賠償額該如何確定？這一問題仍需要最高人民法院給出一定的衡量準則，否則將導致該類案件賠償標準的混論不堪。在美國的司法實踐中，以股票價值與實際交易價格之間的差額來確定損失金額是較為常用的方法。這無疑是較為直接的計算方法。但實際上，要確定股票的真實價值并不是一件容易的事，需要制定合理的標準。

其次，要解決因需要證管部門處理而設置的前置程序與法院正常審理程序的沖突問題。在這種制度安排下，我們將可能面臨如何處理證管部門因處罰公司而導致行政訴訟與股東訴訟的沖突問題，因為行政訴訟的判決結果無疑將直接影響到股東訴訟的“資格”問題。投資者肯定不希望因證管部門與被處罰公司之間無休止的糾葛而使本應成立的股東訴訟流產。

我們相信，隨著條件的成熟，針對股東訴訟的各項限制條件會越來越少，而且除直接訴訟外，派生訴訟制度也會被逐步吸納近來，因為派生訴訟制度畢竟是制約董事行為的強有力的司法手段。而股東訴訟機制的完善，也將極大促進公司治理機制的提升，為構筑一個健康的證券市場奠定基礎。