民間藝術(shù)的國際保護思路范文

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一、民間文學藝術(shù)的界定

民間文學藝術(shù)在國際上通行的術(shù)語是folklore,其基本含義是“民眾知識,民眾傳統(tǒng)”。民間文學藝術(shù)雖然也是一種文學藝術(shù),但是它有著不同于一般文學藝術(shù)的特點:第一,民間文學藝術(shù)是群體智慧的結(jié)晶。民間文學藝術(shù)從創(chuàng)作到流傳,是無數(shù)個體參與的過程。凡符合群體共同意志的個體智力創(chuàng)作就被群體認同和吸收,被群體保存和發(fā)展,通過不斷模仿、口傳心授或其他方式世代相傳,最終分辨不出個體的個性,而表現(xiàn)出群體的共性。第二,民間文學藝術(shù)是世代相習的,在時間上具有連續(xù)傳承的特性。“群體的創(chuàng)作積淀與個體的傳承表現(xiàn)二位一體,正是民間文學藝術(shù)創(chuàng)作不同于一般文學藝術(shù)創(chuàng)作的重要特點?！盵1](P306)正是這種傳承性,使得民間文學藝術(shù)在流傳過程中,盡管有所變化,但主要內(nèi)容和精神保持不變,這種相對固定的內(nèi)容和精神構(gòu)成了民間文學藝術(shù)的特性。第三,民間文學藝術(shù)的流傳范圍通常限定在某一特定地域。由于民間文學藝術(shù)流傳方式多為口頭或行為的模仿,決定了其不可能在廣大的地域內(nèi)傳播,而是局限于特定的群體內(nèi)部,而該群體通常有較為固定的生活地域,因此民間文學藝術(shù)具有地域特征。第四,民間文學藝術(shù)具有變異性。民間文學藝術(shù)是經(jīng)過歷史沉淀的文化群體的智慧結(jié)晶,其創(chuàng)作、修改乃至完成并不是一代人的功勞。同時由于其表達形式多為口頭與動作,使得民間文學藝術(shù)的原貌會因模仿者和傳承者的個人表現(xiàn)手法的不同和再創(chuàng)作而多少有些改變。此外,民間文學藝術(shù)產(chǎn)生的土壤即群體生活環(huán)境也不是一成不變的,因此民間文學藝術(shù)在傳承過程中,為了適應(yīng)時代的需要也會發(fā)生相應(yīng)的變化。民間文學藝術(shù)是“真正活生生的并且仍然處于發(fā)展之中的傳統(tǒng)東西,而不是過去的記憶”,[2]這種發(fā)展變化現(xiàn)在仍在進行并將延續(xù)下去。因此,有學者將民間文學藝術(shù)稱為“永遠不可能完成”的創(chuàng)作。[3](P62)由此可見,民間文學藝術(shù)是指在一定地域范圍內(nèi)可認定由該地域某一社會群體主要是某一民族、種族或部落創(chuàng)作的,反映該群體共同意愿、生活歷史、風俗習慣及心理特征,并主要通過人作為載體世代相傳,至今仍處于不斷發(fā)展之中的文學和藝術(shù)。

二、民間文學藝術(shù)的保護現(xiàn)狀

民間文學藝術(shù)的法律保護問題最早是由發(fā)展中國家提出的。自20世紀50年代開始,非洲、南美洲等地的一些發(fā)展中國家首先提出了民間文學藝術(shù)的國際保護主張,要求建立一種特殊制度,以防止對民間文學藝術(shù)的不正當利用,尤其是針對外國利用本國民間文學藝術(shù)獲利卻不給予其發(fā)源地人民任何回報的利用。這些舉措逐漸引起國際方面的關(guān)注,在國際公約和區(qū)域性條約中亦有所反映。然而,這些立法成果并沒有得到世界上大多數(shù)發(fā)達國家的認同,民間文學藝術(shù)的國際保護體系尚未形成。

(一)發(fā)展中國家

1966年2月,突尼斯頒布文學和藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法,規(guī)定了民間文學藝術(shù)保護問題,成為世界上第一個以法律形式保護民間文學藝術(shù)的國家。繼突尼斯之后,一大批發(fā)展中國家紛紛通過版權(quán)法來保護民間文學藝術(shù),這些國家包括:玻利維亞(僅涉及民間音樂,1968年)、智利(1970年)、摩洛哥(1970年)、阿爾及利亞(1973年)、塞內(nèi)加爾(1973年)、肯尼亞(1975年)、馬里(1977年)、布隆迪(1978年)、海牙海岸(即今布基納法索)(1978年)、幾內(nèi)亞(1980年)等。[3](P5)我國《著作權(quán)法》第6條規(guī)定:“民間文學藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！北M管這一規(guī)定至今仍未出臺,但為我國民間文學藝術(shù)保護指明了方向。

(二)國際公約與區(qū)域性條約

在發(fā)展中國家的積極努力下,一些國際公約和區(qū)域性條約逐漸關(guān)注民間文學藝術(shù)的保護問題。例如《伯爾尼公約》于1971年修訂文本中,將民間文學藝術(shù)作為“無作者作品”的一種特例來處理。公約第15條第4款規(guī)定:各成員國在書面通知了伯爾尼聯(lián)盟總干事的前提下,可以給不知作者的、未出版的而又確信其屬于本公約成員國之作品的那一部分作品提供法律保護。此外,非洲知識產(chǎn)權(quán)組織制定的《班吉協(xié)定》,阿拉伯國家締結(jié)的《阿拉伯著作權(quán)公約》,安第斯共同體制定的《知識產(chǎn)權(quán)共同規(guī)范》均對民間文學藝術(shù)問題做了規(guī)定。自70年代以來,聯(lián)合國教科文組織(UNESCO)和世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)一直把民間文學藝術(shù)的保護列為議題,并試圖在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)為民間文學藝術(shù)的保護建立一個統(tǒng)一的標準。1976年,聯(lián)合國教科文組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織為發(fā)展中國家制定了《突尼斯樣本版權(quán)法》,規(guī)定了對民間文學藝術(shù)的保護條款。1982年,又通過了《關(guān)于保護民間文學表現(xiàn)形式以抵制非法利用和其他不法行為的國內(nèi)法律示范條款》。隨后,WIPO于2001年成立了“世界知識產(chǎn)權(quán)組織知識產(chǎn)權(quán)與傳統(tǒng)知識、遺傳資源和民間文藝政府間委員會”,在2004年11月召開的第7次會議上,討論了“民間文學藝術(shù)/傳統(tǒng)文化表達保護的政策目標和原則草案”和“傳統(tǒng)知識保護的政策目標和原則草案”,為盡快達成關(guān)于民間文學藝術(shù)和傳統(tǒng)知識保護的國際條約奠定了基礎(chǔ)。

(三)發(fā)達國家

盡管民間文學藝術(shù)的法律保護初具雛形,我們也應(yīng)看到,這些立法成果并沒有得到世界上大多數(shù)發(fā)達國家的認同。到目前為止,全世界對民間文學藝術(shù)進行保護的國家中,發(fā)展中國家占絕大多數(shù)。發(fā)達國家,除英國和澳大利亞外,幾乎沒有哪一個國家對其進行保護。[4]例如,美國聯(lián)邦制定法為美國印第安人的有形財產(chǎn)提供了一些保護,然而,卻不保護無形的文化財產(chǎn)。并且,美國似乎也不大可能在這方面有所作為。[5](P85-86)以美國為代表的西方發(fā)達國家歷來以知識產(chǎn)權(quán)保護先驅(qū)自居,強力主導知識產(chǎn)權(quán)保護國際秩序,其不對民間文學藝術(shù)提供法律保護的根本原因不是因為民間文學藝術(shù)的保護不具有合理性,而是要維護其國家利益。發(fā)達國家主導的知識產(chǎn)權(quán)國際制度其實是以保護發(fā)達國家高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)為核心的,而民間文學藝術(shù)是群體智慧的結(jié)晶,是漫長歷史積淀的產(chǎn)物,大多為歷史悠久的發(fā)展中國家所擁有。無論是發(fā)展中國家保護民間文學藝術(shù),還是多數(shù)發(fā)達國家不保護民間文學藝術(shù),其根本原因都在于維護自身的利益。要解決這一矛盾,建立起民間文學藝術(shù)的國際保護體系,必須從協(xié)調(diào)兩者利益出發(fā)。

三、利益平衡基礎(chǔ)上尋求國際保護

民間文學藝術(shù)保護是一項全球性的工程,在這個領(lǐng)域內(nèi)的國際合作是不可或缺的。目前對民間文學藝術(shù)的商業(yè)利用大量發(fā)生在發(fā)達國家,如果只有發(fā)展中國家對其進行保護而發(fā)達國家仍然視為公有領(lǐng)域自由使用,民間文學藝術(shù)的保護將最終落空。要想在國際領(lǐng)域讓所有國家,不分大小、強弱,都參與進來,共同制定保護民間文學藝術(shù)的國際條約,應(yīng)當按照WTO的基本精神—利益平衡、資源共享并且對發(fā)展中國家利益適當傾斜,以平衡各國利益,制定出各國都自覺遵守的規(guī)則。

(一)利益平衡:知識產(chǎn)權(quán)立法宗旨

利益平衡正是知識產(chǎn)權(quán)法得以存在和發(fā)展的內(nèi)核,如果失去這種天平,將走向兩個極端,或者極端維護創(chuàng)作者的利益,使其壟斷智力成果成為私產(chǎn),阻斷他人繼續(xù)創(chuàng)作的源泉;或者極端維護公眾利益,使之無償獲得智力成果,必然挫傷創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情,長此以往將無人創(chuàng)作。解決上述問題需要建立對信息創(chuàng)造的激勵和信息合理分享之間的平衡機制,知識產(chǎn)權(quán)法就旨在體現(xiàn)這種利益平衡機制,通過對知識創(chuàng)造與傳播過程中產(chǎn)生的利益關(guān)系進行調(diào)整,在保護創(chuàng)作者的專有權(quán)的基礎(chǔ)上,平衡作者利益與社會公共利益之間的關(guān)系,以最終實現(xiàn)全社會信息資源共享。例如Trips協(xié)議在前言中承認知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán),緊接著又寫道:承認保護知識產(chǎn)權(quán)的諸國內(nèi)制度中被強調(diào)的保護公共利益的目的,包括發(fā)展目的與技術(shù)目的。在第8條中還規(guī)定成員國可以采取必要措施保護公共利益,并防止權(quán)利人濫用知識產(chǎn)權(quán)。《世界人權(quán)宣言》第27條在規(guī)定“人人對由于他所創(chuàng)作的任何科學、文學或美術(shù)作品而產(chǎn)生的精神權(quán)利和物質(zhì)的利益,有享受保護的權(quán)利”的同時,也宣布“每個人都有權(quán)利自由參與社會文化知識,以享受藝術(shù)和分享科學的進步與利益”。WIP0于1996年12月通過WCT和WPPT兩個條約,其目的就是要解決對文學藝術(shù)作品的創(chuàng)作和使用以及對表演和唱片的制作和使用有深刻影響的數(shù)字技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中有關(guān)的版權(quán)和鄰接權(quán)問題,并保護作者(表演者和唱片制作者)的權(quán)利與廣大公眾的利益尤其是教育、研究和獲得信息的利益之間的平衡。我國《著作權(quán)法》第1條也規(guī)定:“為保護文學、藝術(shù)和科學作品作者的著作權(quán),以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益,鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作與傳播,促進社會主義文化與科學事業(yè)的發(fā)展與繁榮,根據(jù)憲法制定本法?！币虼?知識產(chǎn)權(quán)法是通過立法去確定權(quán)利人利益與社會公共利益的平衡點,以實現(xiàn)利益平衡的立法宗旨。

(二)利益平衡:國際保護要求

保護民間文學藝術(shù),也要遵循利益平衡的法則。隨著經(jīng)濟全球化、一體化進程的加劇,世界各國聯(lián)系日趨緊密,發(fā)展中國家對于世界的穩(wěn)定和發(fā)展,起到了至關(guān)重要的作用。充分重視發(fā)展中國家的利益,不僅符合當前世界政治經(jīng)濟潮流,也是為建立一個公正、互利的國際新秩序所必需的。因此,各國知識產(chǎn)權(quán)法律在協(xié)調(diào)國內(nèi)各種利益的同時,必須兼顧他國利益?，F(xiàn)代國際知識產(chǎn)權(quán)法律制度,實際上是個體利益與社會利益、本國利益和他國利益相互協(xié)調(diào)的集合體。它不可能只考慮或注重部分國家的利益和要求,而應(yīng)在既考慮發(fā)達國家的要求,又注重發(fā)展中國家利益的前提下協(xié)調(diào)和統(tǒng)一,這種協(xié)調(diào)和統(tǒng)一必然導致各國在獲得某種利益的同時也要作出一定的犧牲或讓步。具體到民間文學藝術(shù)的保護,發(fā)展中國家要想取得發(fā)達國家的支持,必須讓其“有利可圖”,也就是在發(fā)達國家與擁有民間文學藝術(shù)的發(fā)展中國家間建立一種利益平衡機制,并且在構(gòu)建具體保護制度時貫徹始終,才能保證“完美”的制度不致淪為一紙空文。在民間文學藝術(shù)保護問題上,“必須首先轉(zhuǎn)變觀念,變消極保護(protection)為積極的保存和利用(conservationandutilization)”,[3](P66)以期讓所有國家都意識到:保護民間文學藝術(shù)并非僅僅為了使某些可能已經(jīng)過時的知識不致消滅,更不是為阻止現(xiàn)代社會的人們利用那些有價值的傳統(tǒng)知識;恰恰相反,保護的目的正是為了更好、更積極的利用。只有這樣才能贏得發(fā)達國家的支持,使民間文學藝術(shù)得到國際范圍內(nèi)的保護。在構(gòu)建民間文學藝術(shù)保護機制時,要從以下兩個方面來平衡發(fā)展中國家和發(fā)達國家的利益:第一,通過保護民間文學藝術(shù),尊重發(fā)展中國家人民的文化傳統(tǒng),使其不受歪曲和不當利用,并且保證民間文學藝術(shù)創(chuàng)作者能夠從民間文學藝術(shù)的利用中獲得利益,以激勵其保護、傳承和發(fā)揚民間文學藝術(shù)。民間文學藝術(shù)權(quán)利人可以行使的權(quán)利包括精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。

精神權(quán)利包括署名權(quán)和禁止歪曲、不當利用的權(quán)利。署名權(quán)即表明民間文學藝術(shù)的創(chuàng)作群體的身份,在向公眾傳播民間文學藝術(shù)時注明其出處。民間文學藝術(shù)在其創(chuàng)作群體中往往具有特定的內(nèi)涵,如果在向公眾傳播過程中被曲解、篡改、歪曲、貶損等,不僅會誤導公眾,還嚴重地傷害了創(chuàng)作群體的尊嚴、情感和信仰。財產(chǎn)權(quán)利包括自己使用的權(quán)利、許可他人使用的權(quán)利和收取使用費的權(quán)利。權(quán)利主體自己使用的權(quán)利包括民間文學藝術(shù)的創(chuàng)作群體可以在傳統(tǒng)上和習慣范圍內(nèi)以該群體固有的方式進行使用以及通過發(fā)行、展覽、表演、放映、攝制、翻譯、復制等方式進行使用。許可他人使用的權(quán)利和收取使用費的權(quán)利是指民間文學藝術(shù)創(chuàng)作群體以外的人要想使用民間文學藝術(shù),必須經(jīng)過權(quán)利主體的同意并且應(yīng)當支付一定的費用。許可使用能夠有效地監(jiān)督、規(guī)范使用者的行為,防止歪曲、濫用等不當使用的發(fā)生,同時,收取一定的使用費可以使民間文學藝術(shù)創(chuàng)作者的付出得到一定回報從而激勵其創(chuàng)作。但是該權(quán)利并不是絕對的,一般限于商業(yè)性使用,而在某些特殊情況下,例如合理使用和法定許可使用中,他人不經(jīng)許可或者無須支付使用費就可以使用。第二,在賦予民間文學藝術(shù)所有人以知識產(chǎn)權(quán)的同時,要對其權(quán)利進行限制,以平衡創(chuàng)作者、傳播者和使用者的利益,確保發(fā)達國家也能接觸和使用民間文學藝術(shù)成果,以促進人類文化的共同繁榮。對民間文學藝術(shù)權(quán)利人的權(quán)利主要通過合理使用制度和法定許可使用制度來限制。

合理使用(fairuse)是指在一定范圍內(nèi)使用作品而不經(jīng)著作權(quán)人同意并且不向其支付報酬。使用民間文學藝術(shù)構(gòu)成合理使用主要有以下情形:(1)為個人學習、研究和欣賞而使用;(2)新聞報道使用;(3)教學活動中使用;(4)圖書館、博物館、檔案館等公共機構(gòu)為保存資料而少量復制其收藏品。法定許可使用(statutorylicence)是指根據(jù)法律的直接規(guī)定,以特定的方式使用已發(fā)表的作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可,但應(yīng)向著作權(quán)人支付使用費,并尊重著作權(quán)人的其他權(quán)利的制度。法定許可主要涉及著作權(quán)人同鄰接權(quán)人,即傳播者的利益,適用對象只能是已經(jīng)發(fā)表的作品。這一制度設(shè)立的目的就是為了簡化著作權(quán)手續(xù),促進作品廣泛、迅速的傳播。[6](P193)對民間文學藝術(shù)的法定許可使用主要涉及為編寫出版教科書、報刊轉(zhuǎn)載、制作錄音制品以及廣播電臺、電視臺制作廣播電視節(jié)目。當然,如果權(quán)利人事先聲明不許使用的,例如某些民間文學藝術(shù)涉及群體情感或宗教信仰,他人對其使用會造成該群體精神損害的情形下,由創(chuàng)作群體提出不得使用的聲明,可以排除合理使用以及法定許可使用。

四、結(jié)語

要想改變目前民間文學藝術(shù)保護面臨的困境,取得大多數(shù)發(fā)達國家的支持,實現(xiàn)真正意義上的國際保護,必須在利益平衡的基礎(chǔ)上構(gòu)建民間文學藝術(shù)的國際保護體系。當然,保護民間文學藝術(shù)僅僅靠爭取發(fā)達國家的同情與理解是不夠的,發(fā)展中國家必須加強自身實力,增強國民整體競爭力。如同其他領(lǐng)域的國際協(xié)調(diào)一樣,起決定作用的永遠是實力較量的結(jié)果。[7](P165)只有以實力為后盾,在國際舞臺上才有發(fā)言權(quán),在利益的天平上才能平等對話。由于短期內(nèi),發(fā)展中國家尚處于劣勢,因此保護民間文學藝術(shù)更加需要廣大發(fā)展中國家團結(jié)一致、共同努力。