隱名投資與隱名股東范文

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編者按：本文主要從問題的提出；隱名股東的概述；隱名股東資格的認(rèn)定，進(jìn)行講述。其中，主要包括：因香港朋友欲往海外發(fā)展,打算乘公司經(jīng)營情況良好時出售所有股權(quán)給另一外方,卻因?yàn)榕c掛名的國內(nèi)股東發(fā)生矛盾而無法獲得其協(xié)助辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)、隱名股東的出現(xiàn)及由此而產(chǎn)生的各種法律問題倍受學(xué)者們的關(guān)注,這些問題也頻頻給法官和律師帶來困擾、外商投資人要設(shè)立法律禁止或限制的公司類型,只能通過隱名方式、委托中國大陸公民或公司出面才能辦妥;公務(wù)員、研究人員或在職職工由于身份的限制不能從事某一行為,于是只好由他人的名字代替,自己變?yōu)殡[名投資人、隱名投資者和顯名股東之間有口頭或書面的協(xié)議,協(xié)議通常約定實(shí)際出資人為股東,或約定由實(shí)際出資人承擔(dān)投資風(fēng)險,由顯名股東轉(zhuǎn)交股息和其他股份財(cái)產(chǎn)利益、“形式說”以表示主義為理論,認(rèn)為投資作為一種商事活動,應(yīng)當(dāng)以商事外觀主義與公示公信原則為基礎(chǔ)、公司章程、股東名冊、工商登記雖記載為股東,而內(nèi)心卻無向公司投資、與公司建立股東關(guān)系的真意,并且公司章程、股東名冊、工商登記只有證權(quán)性質(zhì),而不是設(shè)權(quán)依據(jù),因此不能以此確立投資人股東資格，等。具體材料請?jiān)斠姡?/p>

[摘要]隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,各類形式的投資層出不窮,而其中的隱名投資,由于沒有法律的明文規(guī)定,容易引起很多糾紛。隱名投資中對隱名股東資格的認(rèn)定又是引起爭議的熱點(diǎn)問題,本文欲從案例入手,對隱名股東的法律地位進(jìn)行初淺的探討。

[關(guān)鍵詞]隱名投資隱名股東顯名股東

一、問題的提出

日前,一位海外朋友遇到一件棘手的事情。五年前,由于國家對外商投資行業(yè)的限制,由他提供資金,以兩位國內(nèi)朋友的名義登記注冊了一家內(nèi)資有限責(zé)任公司。公司設(shè)立之后全部由其自行管理,并分得股利,那兩位國內(nèi)朋友只是掛了股東之名而已。五年之后,國家的法律發(fā)生了重大的變化,不但許可外商投資該行業(yè),也允許外商收購境內(nèi)公司的股權(quán)。因香港朋友欲往海外發(fā)展,打算乘公司經(jīng)營情況良好時出售所有股權(quán)給另一外方,卻因?yàn)榕c掛名的國內(nèi)股東發(fā)生矛盾而無法獲得其協(xié)助辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。他提出,如果向法院提起確權(quán)之訴,法院是否會認(rèn)定他這個隱名投資者才是真正的股東?

本案是典型的有關(guān)隱名股東確權(quán)的糾紛。在司法實(shí)踐中,隱名股東的出現(xiàn)及由此而產(chǎn)生的各種法律問題倍受學(xué)者們的關(guān)注,這些問題也頻頻給法官和律師帶來困擾。沒有明確立法的指引,隱名股東的法律地位以及隱名股東是否可以享有相應(yīng)的股東權(quán)利都不具有確定性。針對立法的這一空白,學(xué)術(shù)界從來沒有停止過討論研究;司法實(shí)踐中,法官及律師也從來沒有停止過爭論。隱名股東到底具有什么樣的法律地位,又該如何處理類似的由于隱名股東引起的糾紛,本文擬進(jìn)行初淺的探討。

二、隱名股東的概述

隱名股東在我國法律中沒有明確的法律界定,但在理論和實(shí)務(wù)界確多有提及。比較普遍的定義是:隱名股東是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購公司股份,但在公司章程、股東名冊、工商登記中確記載為他人(顯明股東)的投資者。

1.隱名投資的特征:

(1)隱名投資者是和顯名股東相對應(yīng)的。在隱名投資行為中行為主體一般包括隱名投資者和顯名股東兩方。隱名投資者和顯名股東既可以是自然人也可以是法人。

(2)隱名股東是向公司投資的實(shí)際出資者。其出資形式既可以是貨幣,也可以是實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等。

(3)隱名投資者在公司章程、公司股東名冊或其他工商登記材料中沒有記載。在這些文件中記載的投資人是顯名股東。

(4)隱名投資者和顯名股東之間有口頭或書面的協(xié)議,協(xié)議通常約定實(shí)際出資人為股東,或約定由實(shí)際出資人承擔(dān)投資風(fēng)險,由顯名股東轉(zhuǎn)交股息和其他股份財(cái)產(chǎn)利益。

2.在實(shí)踐中,形成隱名股東主要有以下幾種原因:

(1)規(guī)避法律型。如外商投資人要設(shè)立法律禁止或限制的公司類型,只能通過隱名方式、委托中國大陸公民或公司出面才能辦妥;公務(wù)員、研究人員或在職職工由于身份的限制不能從事某一行為,于是只好由他人的名字代替,自己變?yōu)殡[名投資人;

(2)非規(guī)避法律型。如聯(lián)營一方要求只需一個合作人,原有的另一方公司只能以隱名方式附在一方合作人的背后,雖未顯名而享有的投資人的利益;或者一方有錢而缺乏時間或能力,只好依附于或委托顯名投資人,少操心卻享受利益;或者隱名投資人為合法之原因,只想投資獲取利益,而不想讓自己的名字公之于眾,只得尋求他人作為顯名股東;

(3)因疏忽或其他原因而導(dǎo)致到工商行政機(jī)關(guān)登記時少報或錯報股東形成隱名投資。

三、隱名股東資格的認(rèn)定

1、“形式說”和“實(shí)質(zhì)說”

對于隱名股東是否被法律所認(rèn)可,在學(xué)術(shù)界多有爭論,主要有形式說和實(shí)質(zhì)說:

(1)形式說

“形式說”以表示主義為理論,認(rèn)為投資作為一種商事活動,應(yīng)當(dāng)以商事外觀主義與公示公信原則為基礎(chǔ)。從一般意義上說,有限責(zé)任公司的股東是在公司成立時向公司出資并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人,對股東資格的認(rèn)定,可從以下幾方面進(jìn)行把握:

①公司章程和股東名冊,公司章程在某種程度上是公司的小憲章,公司的主要事項(xiàng)均記載于章程中,包括股東的姓名(名稱)、權(quán)利義務(wù)和出資等。一般情況下,在公司章程中記載或簽署的人即可取得股東資格。有限責(zé)任公司備置的股東名冊記載的股東,是公司認(rèn)定股東資格的依據(jù),且具有公示的效力,因此,記載于股東名冊的股東享有股東資格。

②出資證明,是公司成立后以公司名義向股東簽發(fā)的出資證明書。一般情況下,合法持有有限責(zé)任公司的出資證明書的,即有該公司的股東資格。

③實(shí)際出資。出資是股東最基本的義務(wù),公司的資本由股東出資構(gòu)成,股東出資對公司成立、存續(xù)具有極為重要的意義。人們往往特別看重對公司的出資,并把出資作為認(rèn)定股東資格的重要條件。

④工商登記機(jī)關(guān)的注冊記載。由于公司工商注冊登記是公司成立的法定程序,雖然公司成立登記本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記,不具有創(chuàng)設(shè)股東資格的效力,但從某一方面看客觀上又產(chǎn)生了設(shè)權(quán)性的效果。即具有對善意第三人宣示股東資格的功能。一般來說,只要登記機(jī)關(guān)有相關(guān)姓名或名稱記載的,即應(yīng)確認(rèn)其具有股東資格。

從隱名股東的特征來看,不符合以上幾點(diǎn)要求,似乎不應(yīng)當(dāng)具備股東資格。

(2)實(shí)質(zhì)說

“實(shí)質(zhì)說”是以意思主義為理論,注重投資人內(nèi)心真實(shí)意思的表達(dá),而不單純以外在形式確定行為效力。公司章程、股東名冊、工商登記雖記載為股東,而內(nèi)心卻無向公司投資、與公司建立股東關(guān)系的真意,并且公司章程、股東名冊、工商登記只有證權(quán)性質(zhì),而不是設(shè)權(quán)依據(jù),因此不能以此確立投資人股東資格。如果一心欲與公司構(gòu)建股東關(guān)系的人是隱名投資人,而非名義股東,并且如果隱名股東也實(shí)際出資認(rèn)購公司股份,參與了公司經(jīng)營,分配了公司利潤等,就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其股東資格。 新晨